“约炮”报复闺蜜男友，高消费如何定性？
文 | 魏景峰
甲男与乙女谈恋爱，后甲男将乙女抛弃。
甲男平时感觉比较寂寞无聊，遂下载了某社交软件，认识了一个网名叫“薇薇”的女孩，该女孩恰巧是乙女的闺蜜。因为甲男某社交平台中有照片，“薇薇”认出甲男，甲男却不知情。为报复甲男抛弃闺蜜一箭之仇，二人进行火热聊天，后来二人相约某高档KTV见面。
“薇薇”点了12瓶洋酒，并开始劝甲男喝酒。通过几番酣畅淋漓的畅饮，二人将12瓶洋酒全部消费。其中甲男喝了大约三分之二，“薇薇”喝了三分之一。甲男已不省人事，“薇薇”尚且清醒。
随后，“薇薇”离开KTV，并对服务员说甲男买单。后甲男买单共10880元。次日，甲男试图再次联系“薇薇”，“薇薇”在陌陌及手机上将甲男通讯录拉黑。
该案中，“薇薇”的行为该如何定性？
分 析贰1是否构成诈骗罪？诈骗罪是以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方式骗取他人财物的行为。客观方面需要虚构事实、隐瞒真相。而主观方面具有非法占有他人财物的主观目的。由于各省经济水平发展不一的原因，诈骗罪各省的标准不尽一致，但是本案的消费数额放在任何省份均达到了诈骗罪的立案标准。
“薇薇”客观上是以“约炮”的名义将甲男约出，掩盖了其真实的目的，进而骗取甲男进行高消费。如果不采取“约炮”的方式，首先甲男也不会出来，其次也不会狂喝这么多酒，甲男喝酒的目的也是想玩的HAPPY，然后酒后与“薇薇”发生性关系。
如果甲男知道事实的真相，甲男是不会愿意上套，消费如此高额费用。“薇薇”以约炮的名义骗甲男消费的行为，属于诈骗罪客观上隐瞒真相、虚构事实的行为。
我们再看主观方面，如上所述，诈骗罪在主观上需要具有非法占有的目的。本案消费的费用主要是包间费以及洋酒的费用，这是二人共同消费的。“薇薇”的主观目的是整甲男一番，其并非要骗取甲男的财物。而洋酒也是甲男自愿喝下去的。何况甲男自己也喝下了三分之二的洋酒。
此外，甲男对在KTV消费一是是明知的，因此甲男对自己的消费行为出于自我答责的范畴。由于“薇薇”并未占有甲男财物的故意，因此主观上不符合诈骗罪的构成要件，因此不构成诈骗罪。
那么，我们在此做一个假设，如果洋酒全部是“薇薇”喝掉，“薇薇”是否构成诈骗罪呢？
笔者认为，道理是一样的，即使洋酒全部被薇薇喝掉，也是在甲男情愿的情况下，让“薇薇”喝掉，“薇薇”仍旧不具有非法占有的目的。
此外，该案与“酒托”诈骗案不同。我们知道，现在一些娱乐餐饮场所雇佣了一些“酒托女”，也是以见面或者约炮的名义让对方消费。
一般情况下，“酒托女”与娱乐餐饮场所有约定，而消费的酒的价格也高出正常价格很多。“酒托女”在骗对方高消费后，会按照约定收取一定的费用。在这种情况下，“酒托女”与雇佣者就具有非法占有的目的，其骗取的就是被骗者的财物。
而本案中，“薇薇”事先没有和KTV串通，其目的也只是想整整甲男，且甲男明知是高档KTV却仍旧进行消费。而该KTV的收费也是按照正常的收费标准进行的，因此与“酒托女”还不同。
2是否构成故意毁坏财物罪？故意毁坏财物罪，是指故意毁坏他人财物，数额较大的行为。单从数额来看，10880元也达到了故意毁坏财物罪5000元的立案标准。关于故意毁坏财物罪的财物首先是他人的财物，本案中的对象即是甲男的10880元。
关于毁坏的理解，现在学术界有分歧，分歧主要在于采用形式解释说还是实质解释说。形式解释说一般认为在物理上将财物破坏才是毁坏，而实质解释说则主张从财物的功用丧失的角度去理解毁坏。比如将他人贵重的戒指仍到海里、将他人名贵的鸟从笼中放走的行为，因为导致财物无法再使用，因此属于故意毁坏财物罪中的毁坏行为。
本案中，笔者认为，不管是采取形式解释还是实质解释，均不能认定“薇薇”毁坏了他人的财物。二人是在你情我愿的情况下进行的消费，并没有对甲男的钱财进行毁坏，也就是既没有将甲男的钱财从物理上破坏，也没有从功效上破坏甲男的钱财。因此，“薇薇”的行为也不构成故意毁坏财物罪。
3是否属于不当得利？既然无法通过刑法进行评价，那么“薇薇”喝掉的三分之一的洋酒是否构成不当民法中的不当得利呢？
不当得利是指没有合法依据，有损于他人而取得利益。利益所有人有权请求不当得利人返还不应得的利益，不当得利者有义务返还。也就是说如果认定“薇薇”喝掉的洋酒属于不当得利的话，“薇薇”应当返还喝掉洋酒的对价。
然而，笔者认为“薇薇”的行为仍旧不符合不当得利的构成要件。虽然甲男对“薇薇”的真实目的不清楚，但是甲男对消费一事是明知的，甲男为了“约炮”自愿请“薇薇”喝酒，也就是说“薇薇”是基于甲男的承诺喝的酒，二人之间存在合法的依据，并非基于不当利益。
通过上述分析，无论是从刑事上还是民事上均无法认定“薇薇”的违法或者犯罪行为。通过上述案例，笔者提醒广告网友：约炮有风险，且行且当心！
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