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律师出招:劳动纠纷案件中,认定劳动关系的2个“必杀技”!

2016-01-03 刘兆波律师 法务之家
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刘兆波律师(北京),法务之家原创小组成员,专注公司法务及劳动法


目前,用人单位不与劳动者签订劳动合同的现象相当普遍,但双方实际履行了劳动法规定的权利义务,已经形成了事实上的劳动关系。此类劳动争议发生后,用人单位往往以双方没签订书面合同为由,否认双方之间存在劳动关系,不承担其义务。

司法实践中一般参考劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》(〔200512号)中的规定:

一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同,但同时具备下列情形的,劳动关系成立。

()用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格;

()用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者,劳动者受用人单位的劳动管理,从事用人单位安排的有报酬的劳动;

()劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。

二、用人单位未与劳动者签订劳动合同,认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证:

()工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录;

()用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件;

()劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录;

()考勤记录;

()其他劳动者的证言等。

其中,()()()项的有关凭证由用人单位负举证责任。

法务之家签约律师刘兆波(专注公司法务)指出:关于上述(二)“等能够证明身份的证件”,实践中“工作服”、“出入证”、“停车证”、“食堂饭票”、“完整QQ聊天记录”、“往来邮件”、“录音证据”等这些都可以作为证据链的一部分。

另外,对于用人单位未与劳动者订立书面劳动合同的情形,实践中,法院认定双方之间是否存在劳动关系会综合考虑一下几个方面:

(1)劳动者实际接受用人单位的管理、指挥与监督;

(2)用人单位是否定期向劳动者发放工资,劳动者能否提供用人单位支付工资的记录,劳动者在经济上依赖于用人单位;

(3)劳动者被纳入用人单位的生产组织体系中从事劳动,与其他劳动者存在分工合作,而不是从事独立的业务或经营活动;

(4)劳动者必须自身完成劳务,无权将工作分包给他人完成或由他人代替完成;

(5)劳动工具、原材料一般由用人单位提供;

(6)劳动者在用人单位指定的工作时间、场所工作,并受用人单位决定或受其控制;

(7)劳动者提供的劳务是继续性的而不是一次性的;

(8)劳动者的工作性质是日常的,而不是临时的或是应急的。


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