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如何用“三步棋”进行诉讼方案论证

2016-02-29 张健 法悟

得小的时候,在我们家乡,大人都希望自己的孩子不仅会个一招两式,更要学会下棋。学武术可以强身健体,还能用来正当防卫,可说是一举两得。下棋可以开发和训练孩子的智力,便于在日后的竞争中获得胜利。想想这样培养孩子的方式还是颇有道理。

在学下棋时候,长辈向我们传授最多的就是“三步棋”的战法。后来发现,这个“三步棋”适用所有的零和博弈游戏,当然也包括我们的律师诉讼业务。于是,我大胆将这个“三步棋”的思维模式作了定型化设计,作为控制团队办案质量的工具。

一.基本模型

在一个诉讼案件中,不管我们代理的是请求的一方还是抗辩的一方,在采取任何诉讼行动前都要按如下三个步骤进行论证:

1.拟定诉讼行动方案;

2.预测对手抗辩策略;

3.制定反制应对方案。

我们将上述三步的诉讼方案论证方法叫做“三步棋”的论证方式。

如果我们拟采取的行动方案,没能通过上述“三步棋”的论证,则需要对原诉讼行动方案进行修改,然后依上述程序再次进行“三步棋”论证,直到通过论证为止。

基本模型图如下:


二.基本功能

1.预测诉讼方案效果;

2.有效管理客户预期。

三.应用场景

在设计诉讼请求、举证和质证策略、论证方案时,运用“三步棋”的方法提高诉讼策略的可行性和有效性。

四.案例应用

(一)案情介绍

2010年1月1日甲公司向乙公司出具还款协议,在协议中甲公司承诺在2010年5月31日前向乙公司还清全部欠款100万元,现甲公司未按约定履行还款协议,乙公司决定对甲公司提起诉讼。

(二)“三步棋”论证

如果我们是乙公司的代理律师,应按如下方式进行方案论证:

1.拟定诉讼行动计划

乙公司初步确定起诉方案,即准备向法院提出:“判令被告甲公司偿还乙公司欠款100万元及逾期还款给乙公司造成的利息损失”。

2.预测对手抗辩策略

作为乙公司的代理人,在初步确定起诉方案后,应当换位至甲公司的立场,预测甲公司就乙公司的诉讼方案可能提出的抗辩策略。在本案中,我们预测甲公司可能会提出诉讼时效抗辩。

3.制定反制应对策略

针对甲公司提出的时效抗辩,乙公司必须提出反制策略,即乙公司如何应对甲公司提出的该时效抗辩。就此,我们应当协助乙公司收集有关证明诉讼时效中止、中断的证据。

收集到有效应对甲公司诉讼时效抗辩的证据后,才能实施上述拟定的起诉方案,对甲公司提起诉讼。

如果无法解决甲公司可能提出的诉讼时效抗辩,则应当采取如下措施:

(1)修正原定的起诉方案,然后再利用“三步棋”对修正后的起诉方案进行论证;

(2)向乙公司充分披露诉讼风险,只有在取得客户书面同意的情况下才能执行原定的起诉方案;

(3)如果乙公司无法承受可能面临的诉讼风险,又不能找到有效的替代策略,则建议乙公司暂不提起诉讼,或终止委托代理合同。

法官在对具体案件作出处理时,不仅要考虑请求一方的主张,同时还要考虑相对方的抗辩,因此在采取诉讼行动前我们养成使用“三步棋”的方法进行论证的习惯,对于控制诉讼风险,提高案件结果的预测精准度以及有效管理客户预期有一定作用。

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