大韬法律顾问：中小企业法律风险与防范

有资料显示，中国企业的平均寿命约2年：也有资料显示，中国企业的平均寿命约2年。最近则有一报告称，中国民营企业的平均寿命为2.9年，大型企业集团的平均寿命也只有7.8年。我们姑且不论前述哪个数字更准确，但中国企业平均寿命之低，则是不争的事实。
中小企业在我国国民经济中有着举足轻重的地位及作用。数据显示，中国企业98%为中小企业，中小企业对我国ＧＤＰ的贡献率约为６０％，提供了约７０％的城乡就业机会。当下中国经济体制与经济发展模式全面转型，为我国的中小企业创造了更大的发展机遇和广阔的市场舞台；同样也使中小企业面临更大挑战和风险，法律风险便是其主要的风险之一。企业的法律风险，是指由于企业未跟上外部法律环境的变化，或者未按照法律规定或合同约定有效行使权利、履行义务，而对企业造成负面法律后果的可能性。具体说是指企业所承担的发生潜在经济损失或其它损害的风险，它的种类包括：经营性损失（收益或利润损失、成本或责任增加等）；民事索赔、判决或裁决（包括辩护及和解费用）；行政或刑事处罚或制裁；企业资产（包括有形和无形财产）受损；商誉受损；其他损害。企业在生产经营与管理过程中，法律关系与法律行为一直贯穿始终，如何规范对外经济行为，提高经济效益，防止不必要的经济损失，是中小企业发展过程中的一个重要问题。

一、企业法律风险产生的因素
造成中小企业损失和损害的原因包括：企业违反相关法律；企业侵犯第三方合法权益；企业未履行其合同义务或企业未采取有效措施以获得、保护或行使其合法权益等及其他原因。
首先，从企业的外部情况来看。当前，我国市场经济体制的逐步完善，企业面临的市场竞争环境变得更为复杂，市场竞争规则越来越规范和透明。作为市场经济主体的企业依法经营管理、依法开展各种经济活动是市场经济条件下对企业提出的根本要求，只有严格按照市场经济的规则和要求办事，才能符合整个社会经济的发展形势，才能不被市场所淘汰。中小企业在追求自身发展壮大和经营业务拓展的进程中，企业的各种行为如改制、并购、对外投资、契约合同和产销行为等都存在不同程度的法律风险，而中小企业因为自身条件的限制，抗风险能力较弱，防范法律风险不可避免地成为企业必须重点考虑的课题，不断提高自身的法律风险防范能力也理应成为企业的自觉追求。
其次、从企业内部情况来看。中小企业作为法律主体，经营管理中的一切事务和法律责任都必须相应承担，但是中小企业从决策、项目承揽、业务设计到计划、财务、人事、合同等，很多缺少严谨的制度，必然有一个积累、完善和不断进步的过程。在此进程中，企业的实力还不强，抗风险能力也还很弱，任何闪失都可能导致经营成本异常增加、资金难以回收或者失去商机或商业优势，甚至会给企业的生存发展带来带来灾难性后果。因此，只有尽快提高企业防范法律风险的意识和能力，将一切经营风险主动控制在事前状态，才能保证企业的健康有序发展。
我们从现状来看，中小企业法律风险控制并未引起足够的重视。特别是竞争规则的不断完善，需要企业也相应的做出应对变化的策划；最能说明问题的是《劳动合同法》的颁布和生效，极大的改变了，以前用工的随意性，这在公司人事管理上增加了不少的风险。然而，大部分企业基本不做或很少做法律培训，2/3以上的企业存在防范法律风险的制度漏洞，很少有企业聘请常年法律顾问或设立专门法务人员。

二、中小企业法律风险的表现形式
企业法律风险的形式即企业风险外资表现或引发风险的情况，了解了中小企业法律风险的形式，有助于明确的提出防范策略，减少企业运行中的法律风险。主要有以下几种形式：
（一）企业设立中的法律风险：在设立企业的过程中，企业的发起人是否对拟设立的企业进行充分的法律设计：包括企业法律形式的选择，税收问题，公司的股权控制问题；是否完全履行了设立企业的义务，以及发起人本身是否具有相应的法律资格等。
（二）合同法律风险：指在合同订立、生效、履行、变更、终止及违约责任的确定过程中，合同当事人一方或双方利益损害或损失的可能性。合同风险也是是企业经营过程中的主要风险，在企业风险控制防范中具有举足轻重的位置。
（三）企业并购法律风险：企业并购的法律风险主要表现在企业兼并中。涉及到企业并购交易结构的设置，是否符合国家的法律规定，是否触犯国家禁止红线等。另外企业兼并涉及公司法、竞争法、税收法、知识产权法等法律法规，且操作复杂，潜在的法律风险较高，一旦操作有问题，可能会影响到企业的生存问题。
（四）知识产权法律风险：知识产权是蕴涵创造力和智慧结晶的成果，其客体是一种非物质形态的特殊财产，要求相关法律给予特别规定。是企业中的无形资产，特别是在当今社会，知识产权在企业中所站财富比重越来越突出，甚至关系到企业生存之本，也是企业竞争力的重要体现因素之一。很多企业没有意识到或没有关注知识产权的深入保护，从法律风险的解决成本看，避免他人制造侵权产品比事后索赔更为经济。
（五）人力资源管理法律风险：在企业人力资源管理过程各个环节中，从招聘开始，面试、录用、使用、签订劳动合同、员工的待遇问题直至员工离职这一系列流程中，都有相关的劳动法律法规的约束，企业的任何不遵守法律的行为都有可能给企业带来劳动纠纷，都有可能给企业造成不良影响。在今天以人为本的用人制度设计中，人力资源的依法管理是企业核心竞争力提升的根本。
（六）其它法律风险：企业在生产经营过程中，还会因为自身的不规范行为及外界的行为，可能受到工商、税务、环保等行政管制风险，各种侵权纠纷等法律风险。

三、从建立法律顾问制度入手，防范于未然。
由前面的讨论我们可以看出，企业运行中，存在如此之多的法律风险，那么企业该如何应对呢。我认为首先应建立其有效的法律防范机制，引入法律顾问制度。企业法律顾问制度是使法律风险管理的重点从事后处理法律纠纷向事前防范转移的有效制度，它通过建立企业法律风险防范机制，为企业的良性运转和健康发展奠定良好的法律基础。建立企业法律顾问制度应做到以下几个方面：
首先 加强提高公司人员法律素质和风险意识。
中小企业一些企业领导人员和经营管理骨干，往往在决策和执行的过程中忽视或者轻视了法律风险的存在，更注重于速度和效率，结果是不但达不到预期目标，而且造成不必要的损失，甚至给企业生产经营带来严重危害。因此，中小企业有必要聘请法律顾问一方面有针对性地选择企业实用的法律法规，分类、分层开展法制教育活动，提高企业员工特别是企业领导人员和经营管理骨干的法律素质和法制意识，另一方面开展企业法律事务工作者、合同管理人员等人才培训工作，提高企业依法经营的能力。
其次 建立和完善法律事务工作机制。
企业应建立独立的法律事务部。法律事务部应当协助企业高层管理人员管理企业的法律风险。法律事务部由总法律顾问领导，总法律顾问属于企业高级管理层的一员。总法律顾问应当与企业高层管理部门的其他人员协同工作，共同制订企业法律风险管理战略计划，并根据高层管理部门的安排进行审查、更新。相关高层管理人员能否有效地审查和更新战略计划应成为其业绩考核的一部分。而不能仅仅为聘请法律顾问而聘请，建立并不断完善起法律事务工作机制。做到企业法律工作由企业主要负责人统一负责，法律顾问负责法律审核，企业法律事务人员具体实施，有关业务机构相互配合的工作机制。
最后 建立和完善法律风险防范制度。
建立和完善企业制度规范，是有效防范企业法律风险的重要内容。企业必须根据自身参与市场竞争的内外部环境，对涉及法律风险的重要事项，以规章制度的形式对事前预防、事中控制和事后补救做出明确规定。
（一）建立有效的公司决策及合同管理制度。企业应该建立《企业会议决策规程》、《合同管理办法》等制度，规范公司决策行为及合同管理的控制流程，强化合同签订和履行结算的审核与审批；针对本单位主营业务，编辑常用合同示范文本，建立合同范本库；聘请法律顾问参与重要项目的前期商务谈判、招投标、合同审查等事务，有效防范企业经营管理中的法律风险。
（二）公司重大项目的法律事前分析及事后应对制度。企业在涉及到收购、重组兼并、项目设立、投融资、重要经营业务确定等重大决策中，聘请法律顾问依法界定和妥善处理各种利益关系，提供准确的法律意见；并严格公司决策程序；在出现经济、劳动合同纠纷以及知识产权、环境保护等其他各类法律纠纷时，调动各种资源，提供及时有力的法律援助，积极应对各种法律纠纷或诉讼，充分行使自己应有的权力（很多企业遭受诉讼时，常常不知所措或不管不问，从而放弃了自己应有的权力），而不是消极以待。
（三）其它法律事务管理制度。企业有关人员应该在法律顾问的帮助下，建立健全知识产权管理、索赔诉讼事项管理、劳动关系法律事务管理、环保、人身健康和安全法律事务的管理等各方面的制度，理顺流程，防范企业系统风险。在生产经营过程中，也要及时发现和掌握可能存在的工商、税务、安全以及各类监管等执法风险；同时，工商年检、各类资质办理、分公司或子公司注册注销等事务中，可以聘请法律顾问进行必要的指导与协调。

我们认为：法律风险因企业所处法律关系的性质不同而有不同的表现形式。随着国内和国际商业环境和法律环境的变化，法律风险也会发生变化。因此，企业应建立现代企业法律治理制度，以使企业各部门及其子公司针对所面临的法律风险采取统一有序的预防和补救措施，并定期对法律风险和法律风险管理措施的优先顺序进行评估，是防范法律风险所必须的。如果我们的中小企业，在应对市场变革的同时，能积极有效的引入法律防范机制，并从根本上认识、接受及不断提高法律意识。逐步建立完善法律风险防范机制，就能有效的杜绝不必要的风险发生，对保障中小企业健康稳定的发展起到积极作用。

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