都说让亲人代持股放心，他为何后悔不迭？
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都说让亲人代持股放心，他为何后悔不迭？
作者 | 魏小军
代持在眼下的私人财富管理实践中比较常见，其中代持股尤其普遍。今天就来聊聊亲人代持股的问题。先说一个例子：
张先生打算跟朋友合开一家公司，但他本人因为特殊原因不便在工商部门登记为股东。他会怎么想？当然是很自然地，让别人代持。找谁代持呢？亲人是首选，因为彼此信得过、放心。张先生在父亲的支持下，召来兄弟姐妹一起吃饭，顺便谈谈自己的生意打算。张先生的几个兄弟姐妹听明白怎么回事之后，一致决定由张先生没有公职的弟弟代持。于是张先生把15万块钱转到张弟弟账上，让人准备好材料，由张弟弟以主要股东及法定代表人身份去办理了工商登记等手续。持股情况为，张弟弟名下：75%，朋友名下25%。
公司成立后，张先生以老板的身份做决策、管理人事。张弟弟则担任张先生的助理，负责日常管理。因为有核心技术，公司业务增长很快。张先生自己通过分红等方式没少挣钱，当然也给弟弟发了比较可观的工资、奖金。3年后，张先生决定把公司的注册资本增加为1000万。
张先生通过其他的账户把980万元汇入张弟弟的账户，由张弟弟去办理手续。在这个过程中，张先生跟另一个股东也就是张先生的朋友，发生纠纷。因为公司是由张先生和张弟弟控制的，所以跟另外那个股东的矛盾没影响到公司的生意。拖了好几个月，增资总算完成。又过了一段时间，张先生却发现张弟弟不听自己使唤了。经过几次言语冲突之后，张弟弟拒不交出公司印章和重要文件，并开始以实质股东和法定代表人自居，让公司员工不要听从张先生的指令，还赶走忠于张先生的管理人员。张先生要求张弟弟把股权过户给自己，被断然拒绝。张弟弟矢口否认自己名下股权系为张先生代持。
那么，张弟弟为什么突然翻脸呢？原因很复杂，两个主要原因是：他觉得张先生除了出钱、下命令也没干别的，自己的贡献很大却只拿到了有限的钱，心里不平衡；二来公司利润源源不断，看起来前景也很好，诱惑太大了。
弟弟背叛，张先生能不愤怒吗？但他也没有太多的办法，请父亲和其他兄弟姐妹出面调解也没有效果，剩下的路似乎只有一条——向法院起诉。问题是， “打官司”能了他的心愿吗？
张先生觉得，打官司的话父亲、其他兄弟姐妹以及公司管理人员都可以帮自己作证，赢应该没问题。但现实并不是这样。为什么这么说呢？
关键的问题是，张先生拿什么来证明代持股关系？当初的家庭会议，都是口头的，没有形成书面协议。尽管可以由其他家庭成员作证证明有过一起商量代出资这么回事，但不一定能说服审判庭认定张弟弟名下的涉案公司股权系代张先生持有。更要命的是，后来增加980万元出资，没有书面的代持协议，和当时的家庭会议也隔了好几年时间。至于公司管理人员作证，他们能证明的，与股权代持关系是否存在，并不完全是一码事。在最高人民法院审结的一起案件中［详见本公号同日推送的其他文章］，原审原告要求确认其胞兄名下股权系为自己代持便未获支持。因为家庭会议没有书面记载，缺乏明确的代持合意；原审原告转给原审被告的款项，不能证明其用于增加注册资本。
所以，张先生真要直接起诉确认自己股东地位的话，败诉的可能性很大。
当然，这不意味着张先生没有办法维护自己的权利，只是方案选择须慎之又慎，并且会比较曲折。
从财富管理的角度看，张先生的问题，不是出在他不能创造财富或获得财富上，而是出在保护财富、守住财富上；不是出在投资经营上，而是出在法律筹划上。所以，光往前冲挣钱是远远不够的，财富保护必须同步进行。就张先生这个事来说，如果张先生在专业律师的指导下签订了书面股权代持协议，或者当初开家庭会议时留下了合适的书面纪录，再或者在汇投资款时作了到位的安排，事情定不会演变至如此尴尬。
代持的问题，远远不止上文提到的那些。单就是股权代持，需要注意的问题就足以列出一张长长的清单。后面，我们会继续分享执业心得，推出文章予以阐述。敬请关注！
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