电子烟专利战硝烟四起，谁在开枪？
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作者：袁武 刘广 华进创新事业部
专利战打响
2018年10月3日，在举国上下享受难得的国庆长假期间，美国Juul Lab公司向国际贸易委员会（ITC）提起337调查申请，将深圳卓力能电子有限公司等6家中国电子烟企业推上了被告席，Juul Lab要求ITC颁布有限排除令（LEO），限制被告侵权产品进入美国市场。据查询，Juul Lab使用的4件美国专利于今年8月和9月陆续授权，可见在拿起专利武器攻击竞争对手这方面，美国企业真是“迫不及待”。
而就在2个月前的8月2日，电子烟“行业老大”菲莫国际在日本向“行业老二”英美烟草集团发起了专利侵权之诉，两大行业巨头的专利大战就此拉开帷幕。此次菲莫使用的专利为JP6210610B2和JP6210611B2，而涉诉产品为英美烟草于2016年重磅推出并获得良好市场反响的“加热不燃烧”电子烟glo。
电子烟是一种使用电池并能产生可吸入的尼古丁雾气，同时不会带来传统香烟中的焦油等有害物质的电子产品。电子烟经过多次升级换代，专利数量巨大，仅菲莫国际（“奥驰亚”旗下子公司）和英美烟草等几大行业巨头在全球布局的专利就已达到数万件；而在电子烟行业出现的专利侵权诉讼已超过200起，这些都对我国的电子烟产品出口构成严重威胁。而面对如此之高的专利侵权风险，企业又该如何面对呢？
应对策略
无论是337的专利侵权调查，还是专利侵权之诉，首先要确认自己的产品到底有没有侵犯到对方的专利权。
判断产品是否侵犯某一专利的专利权所做的工作称为专利侵权分析。侵权分析涉及到“全面覆盖原则”、“等同原则”和“禁止反悔原则”三大原则。简单来讲，如果一项权利要求包括A、B、C三个特征，而涉案产品也包含了A、B、C（或还该包含D等）特征，那么该产品即涉嫌落入对应专利的权利要求的保护范围。
我们以菲莫国际起诉英美烟草产品侵权涉案专利JP6210610B2作为待分析的专利，选取涉案产品glo作为待分析产品，进行简单的专利侵权分析：
我们仅对glo与JP6210610B2的独立权利要求1做比对分析，该权利要求1原文为日文：
【請求項1】 エーロゾル形成基体を受け取るための電気加熱式喫煙システムであって、 前記エーロゾル形成基体を加熱してエーロゾルを形成するための少なくとも1つの加熱器と、 前記少なくとも1つの加熱器に電力を供給するための電源と、 を含み、 前記少なくとも1つの加熱器は、電気絶縁基体上に1つ又はそれよりも多くの導電トラックを含み、前記電気絶縁基体は、ポリイミドで形成されており管状に巻かれ、 前記少なくとも1つの加熱器は、前記エーロゾル形成基体を取り囲み又は部分的に取り囲む、 ことを特徴とするシステム。 |
通过华进引进的技术领先的人工智能翻译引擎（AIPTS），将上述日文权利要求翻译成中文，然后制作侵权比对分析表，最终得出是否落入专利保护范围的结论：
权利要求 | 产品特征 | 比对结论 |
A、一种用于接收形成浮质的衬底的电加热的发烟系统，所述发烟系统包括： | Glo产品是一种电子烟，可用于接收烟支（相当于“形成浮质的衬底”）的电加热发烟系统。 | 相同 |
B、壳体； |
| 相同 |
C、至少一个加热器，所述至少一个加热器用于加热所述衬底以形成浮质； | ||
D、电源，所述电源用于将电力供给到所述至少一个加热器； | ||
E、其中，所述至少一个加热器包括在电绝缘衬底上的多个导电轨迹； | 经进一步分析，产品特征对应专利特征。 | 相同 |
F、其中，所述电绝缘衬底由聚酰亚胺形成,卷绕成管状。 | 经进一步分析，产品特征对应专利特征。 | 等同 |
因此，初步判断glo产品已经落入涉案专利独权的保护范围。
以上仅是一个简单的举例。专利侵权判定是一项十分严谨的工作，需要专利律师在熟练掌握专利侵权判定的相关法律依据及拥有丰富的司法实践的前提下，深入了解侵权产品特征、深刻理解专利权利要求内容和说明书中的技术方案，并结合审查记录，最终依据判定原则来做出是否侵权的结论。
如果企业担心正在开发的产品存在专利侵权的隐患，可以委托专业机构做一份侵权分析/FTO调查，以明确标的产品存在侵权的风险点，以及可能侵权的专利，以提前采取规避设计、专利无效等应对措施，避免给企业造成严重的经济损失。
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请联系本文作者：刘广 liuguang@aciplaw.com
华进创新事业部为企业客户提供基于专利的检索、分析和咨询三类专业服务，在侵权分析/FTO调查、稳定性分析、技术主题检索、IPO无形资产盘查、高价值专利培育、涉外诉讼咨询和专利托管等方面具有丰富的实战经验。通过系统化和定制化的服务，最大程度的保护客户无形资产、提升客户市场竞争能力。