中闻律评丨从景甜被罚事件，谈明星虚假代言的法律责任

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         事件背景      

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 2022年5月28日，广州市市场监督管理局官网发布消息：广州市市场监管部门对演员景甜违法广告代言行为作出行政处罚。经查明，景甜代言的广州无限畅健康科技有限公司生产经营的“果蔬类”食品存在夸大功效、虚假宣传的行为。景甜在应知法律法规规定普通食品不得进行治疗、保健等功效宣传，且未经有效途径对代言商品有关功效进行核实的情况下，仍以自身名义和形象在广告中宣称代言商品具有“阻止油脂和糖分吸收”功效，其行为已违反广告法有关规定。最终，广州市天河区市场监管局对景甜作出没收广告代言违法所得257.9万元，罚款464.22万元（罚没金额合计722.12万元）的行政处罚决定。

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    法律责任分析    

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 粉丝经济时代，明星代言已经成为市场主流的营销方式，广告金主们更是不惜重金为其产品、服务聘请当红流量明星做代言，在巨大利益的驱使之下，明星们纷纷趋之若鹜，尤其是新《广告法》出台之前，因缺乏明确的法律约束，广告代言市场良莠不齐，一片乌烟瘴气。明星代言虚假广告，轻则侵害消费者公平交易权、造成财产损失，重则破坏社会诚信体系、危及消费者生命健康。因此对明星的虚假广告代言行为，必须要零容忍。当前明星代言虚假广告的法律责任承担，主要分为以下三方面：

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   一，行政责任  

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《广告法》在第六十一条规定，在医疗、药品、医疗器械、保健食品广告中作推荐、证明的，或为其未使用过的商品或者未接受过的服务作推荐、证明的，或明知或者应知广告虚假仍在广告中对商品、服务作推荐、证明的，由市场监督管理部门没收违法所得，并处违法所得一倍以上二倍以下的罚款。

该条概括起来包括三种情况：

 1.不得为医疗、药品、医疗器械、保健食品做代言；

 2.不得为未使用或接受过的商品或服务做代言；

 3.不得为广告虚假的商品、服务做代言（主观过错情况下）。

  明星代言行为违反以上三种行为中的任何一种的，除了没收代言费外，还要处以代言费一至二倍的罚款。此次景甜代言被罚事件基本可以推定属于第三种情况。

  相较于没收、罚款，对明星代言人来说， “三年禁言期”才是更为严格的处罚。《广告法》第三十八条规定，对在虚假广告中作推荐、证明受到行政处罚未满三年的自然人、法人或者其他组织，不得利用其作为广告代言人。

  一些当红流量明星，动辄成百上千万的代言费，三年禁言期，将会极大削弱其商业价值，更能让其深刻认识到，虚假代言的沉重代价。

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   二，民事责任  

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 《广告法》第五十六条规定，关系消费者生命健康的商品或服务的虚假广告，造成消费者损害的，广告代言人应当与广告主承担连带责任；该条同时规定，上述商品或服务以外的虚假广告造成消费者损害的，广告代言人明知或者应知广告虚假仍作推荐、证明的，应当与广告主、广告经营者、广告发布者承担连带责任。

 该条前半句，对涉及消费者生命健康的商品或服务，代言人承担无过错连带赔偿责任；后半句，对涉及消费者生命健康以外的商品或服务，代言人承担过错连带赔偿责任。承担无过错责任，毋庸多言，只要造成损害后果，就必须承担责任；但是承担过错责任，则需要举证证明明星代言人存在主观过错，即证明明星代言人明知或应知属于虚假广告仍进行代言活动，此种举证，谈何容易。

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  三，刑事责任  

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关于涉及虚假广告的相关罪名，我国刑法第222条规定了虚假广告罪。该条规定，虚假广告罪，是指广告主、广告经营者、广告发布者违反国家规定，利用广告对商品或服务作虚假宣传，情节严重的行为。不难发现，广告代言人并不在构成该罪的犯罪主体之列，除非广告代言人同时具有广告主、广告经营者、广告发布者的身份。

 但是，对某些特定违法犯罪活动，明星代言人可能会涉及相关刑事犯罪的共犯。

 最高人民法院2010年发布的《关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第8条第2款的规定，“明知他人从事欺诈发行股票、债券，非法吸收公众存款，擅自发行股票、债券，集资诈骗或者组织、领导传销活动等集资犯罪活动，为其提供广告等宣传的，以相关犯罪的共犯论处”。该条规定，为明星代言虚假广告承担刑事责任提供了可能，但前提是，明星代言人对他人非法集资犯罪活动的代言行为，需带有主观故意。

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      写在最后     

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 你可以拿着公众的信任赚钱，公众也可以把你拉回人间，不要辜负公众的信任，更不能突破法律的底线。

 和谐社会，理性代言。

作者：徐孟辉  

北京市中闻（郑州）律师事务所

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