我的刑罚观

文 | 张是之

人的观念总是会变化的，直到完全说服自己，不再改变。

年轻时少不经事，也相信文艺老中青笔下的世风日下，也坚信乱世就要用重典，严刑峻法才能得盛世太平，恨不得这也死刑那也死刑。

后来略微系统地学习了下法律知识，才知道刑罚和刑法都是不能乱来的，也不是处罚越重就能换来和谐社会的简单线性关系。

比如我国刑法的三大基本原则：罪刑法定原则、平等适用刑法原则和罪责刑相适应原则。这些知识点不系统了解一下，不看些真实的案例，还真是对刑法缺乏足够深入的认识。

中间也曾经一度认为欧美的陪审团制度要优于我国的审判模式，但后来发现也并没有那么简单的优劣对比。

如果你看过米高梅公司制作的那部经典的黑白电影《十二怒汉》（12 Angry Men），一定会被它精彩的情节和紧张的节奏所折服，甚至会被它感动，认为这是美国真正的伟大之处。

没错，我以前也是这么认为的，但在经过了经济学的洗礼之后，会有不同的看法。你会发现，原来看似不经意的表达，很多都是别人非常非常巧妙的在你情感共鸣到高潮的时候，给你悄悄植入的。设计手法之巧妙，城里套路果然深。

当我们坐进电影院，准备工作之余享受片刻闲暇的时候，要的就是放松，放松之后便是代入，把自己代入到了电影的场景之中。一边看电影，一边自己的部分神经化身成为了剧中角色，所以我们会跟随剧情的变化跟着紧张、难过、高兴、感动，甚至哭泣。

这个时候谁管你什么逻辑不逻辑的，重要的是代入，这一代入、一共情，电影传递出的价值观悄悄就印在了你我的脑海。除非你事后反思，否则这些观念基本上就潜伏在了你的脑海深处，某个时代等待你的激活。

经济学的训练在于让你体会到逻辑的力量，可以被情感所打动，但不会让情感所打倒，它会让你重新审视自己之前的观念。在看《十二怒汉》的时候我很享受观影的感觉，但它传递的观念却需要认真辨析，马虎不得。

经济学还给了我们一个更重要的角度来认识问题，那就是“成本”。此前有关部门有一项考核指标，叫作“命案必破”。我们知道，有些疾病目前人类是无法彻底医治的，同样受制于科技条件，也有些案件是始终无法侦破的。

但当“命案必破”这种不合逻辑和常理的规定成为规定的时候，那一定就会有人为此付出代价，代价之一便是冤假错案的发生。佘祥林、赵作海、聂树斌、呼格吉勒图，这些冤案的发生，背后有其深刻的制度原因存在。

成本，正义也是有成本的。

犯错的成本很低，收益却很高，所以一定有人愿意去尝试。刑法刑罚的作用是增加犯罪的成本，并让潜在的可能嫌犯知晓这些成本，知难而退，遏制犯罪。

近期山东姑娘江歌在日本遇难的案件成为舆论热点，咪蒙的文章也迅速刷屏，10w+ 的阅读和10w+ 的点赞。我觉得写文章跟热点并没有什么不妥，写文章的动机和目的并不值得去猜测和关注，值得讨论的是文章本身的观点。

咪蒙那篇《法律可以制裁凶手，但谁来制裁人性？》是非常巧妙的情绪调动，既让你感觉到了愤怒，又彰显了自己的正义和立场，达到了既定的战略战术目标。这就像《十二怒汉》一样，既让你为人性的光辉而感动，又让你觉得美国真是一个伟大的国家，不知不觉中你已经全盘接受了文章的观点。

但咪蒙这篇的标题和立意都有问题，人性怎么制裁？法律当然不能用来制裁人性，法律只能制裁凶手，制裁的也只能是行为和后果，人性都要制裁，那离1984大概就不远了。

不过对死刑的呼吁我是支持的，基于最简单朴素的逻辑，欠债还钱，杀人偿命，天经地义。

但死刑作为最高的刑罚措施，应当非常的慎重，而不是草率行事。在保留死刑的基础上，严把死刑的执行标准，并不能简单的指望呼吁提高责任心、加强道德教化来实现。

从大的宏观角度上来讲，有两个努力方向：其一是死刑的审判者和执行者要能够具体追责到人；其二，则是司法的竞争。

方向之一，死刑和审判者和执行者都要为自己的行为负责，也就是允许死刑犯的家属保留进一步追责的权利，而这个追责必须能够追责到具体的人。美国的陪审团制度并不理想，因为假如陪审团错判了，没法追究到具体的人，小范围内的法不责众。

假如死刑犯被执行死刑后，家属追查出真相确定是被冤杀了，那么审判的法官和死刑执行者都应该同样以杀人罪论处。唯此方能减低死刑的错杀概率，我们看到的仅仅是那些曝光的冤假错案，还有那些没有被曝光的呢？

方向之二，正义的确是有成本，但它却是可以降低的，降低的唯一办法，那就是——竞争，司法的竞争。唯有竞争能够降低司法成本，也降低冤假错案的机会。

竞争意味着消费者有自由选择的权利，司法服务与银行、教育等等并没有本质上的不同，当然认识并接受这一点并不容易。纯粹学理探讨，点到为止，还是不作展开了吧。

曾经我也一度犹豫，废除死刑是不是意味着文明的进步？现在没有犹豫了，死刑不可废，因为有的人是带着反人类、反社会的基因来到世上的，虽然我们不能以莫须有的罪名将其定罪，但一旦这些人将想法付诸实际行动，对他人造成了致命的伤害，那就一定要让他付出代价。

罪犯在剥夺他人权利的时候，实际上也就丧失了自己在这同等程度上的权利。一个杀人犯杀害无辜者的同时，实际上也就丧失了自己的生存权利，就这么简单。

延伸阅读：看得见的正义，看不见的成本

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题图：张是之-晨光静水雾，逸者犹安眠

从今天开始题图用我自己的摄影作品了，质量会有起伏，欢迎欣赏批评，喜欢摄影的同学也可以留言交流。

今天次条推送《当我们在谈论法治时，我们在谈论什么？》一文，是我阅读哈耶克的《法律、立法与自由》一书时写的长长的读书笔记，喜欢阅读深度长文的读者不妨一看。

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