膜企对赌，赌赢不容易

对赌协议（Valuation Adjustment Mechanism，VAM)就是收购方（包括投资方）与出让方（包括融资方）在达成并购（或者融资）协议时，对于未来不确定的情况进行一种约定。

如果约定的条件出现，投资方可以行使一种权利；如果约定的条件不出现，融资方则行使一种权利。

通过条款的设计，对赌协议可以有效保护投资人利益。

近年来对赌协议在投资双方之间已经屡见不鲜——

成功的，例如著名的摩根士丹利等机构对赌蒙牛，蒙牛乳业股票价格达到6港元以上，蒙牛乳业管理层最终获得丰厚的股份奖励；

失败的，例如俏江南的创始人张兰对赌鼎辉，最后俏江南未能在2012年底前上市，张兰输掉了俏江南的控制权。

小编也关注了膜企近年来的三大对赌案件，可以说是有人欢喜有人愁。

东旭成：业绩承诺连续达标

南洋科技：光学膜崭露头角

2014年1月27日，南洋科技公告，拟购买宁波东旭成新材料科技有限公司80％股权，跨足光学膜行业，公司已于2014年8月完成对东旭成的收购。

根据东旭成业绩承诺，2014~2016年公司净利润应分别不低于5000万元、6500万元及8450万元。

如东旭成在利润补偿期间实际利润未达承诺利润的，罗培栋、罗新良、姚纳新和新亚联合将向公司进行补偿。

2014 年度，东旭成经审计的净利润和扣除非经常性损益后的净利润分别为6,666.65 万元和6,551.75 万元，达到业绩承诺。

2015 年度，东旭成经审计的净利润和扣除非经常性损益后的净利润分别为7,850.95 万元和7,468.90 万元，达到业绩承诺。

2016 年度，东旭成经审计的净利润和扣除非经常性损益后的净利润分别为9,822.34 万元和9,315.64 万元，达到业绩承诺。

东旭成2014-2016业绩完成情况

TFT-LCD 背光模组用光学膜是南洋科技收入和利润的主要来源。此外，东旭成年产 1.6 万吨光学膜涂布项目一期工程也于2016 年内投产，这使得公司光学膜产品收入有较大增长。

江西科为：业绩完成度不足9%

双星新材：追偿4645万

2015年，双星新材使用募集资金1.8亿元，收购江西科为薄膜新型材料有限公司100%股权并增加注册资本，本次交易于2015年7月7日完成，江西科为成为双星新材全资子公司。

根据股权转让协议，转让方承诺江西科为 2016 年度、2017 年度及 2018 年度实现的经审计的净利润不低于人民币 5,000万元、7,000 万元和 10,000 万元。

根据《关于江西科为薄膜新型材料有限公司 2016 年度业绩承诺完成情况的公告》，江西科为 2016 年度净利润实现数为：4,421,786.89 元，完成的比例为 8.84%；扣除非经常性损益后的净利润实现数为：3,549,322.42 元，完成的比例为 7.10%。

江西科为2016-2018业绩完成情况

今年7月，江苏双星收到深圳证券交易所下发《关于对江苏双星彩塑新材料股份有限公司 2016年年报的问询函》，双星新材表示，江西科为实现的净利润（扣非后）与承诺净利润差额为46,450,677.58 元，因此，柯秋平、时招军需以现金方式补偿给公司人民币46,450,677.58 元。

根据协议约定，鉴证报告出具的三个工作日内，柯秋平、时招军应将利润不足部分以现金方式补偿给公司。

但经公司多次与其联系沟通，柯秋平至今（截至双星新材发布以上公告时）尚未确认该补偿金额，公司不排除采取法律手段维护公司利益，公司正在积极向业绩承诺人追偿，公司追偿符合双方协议约定。

胜利精密：要求业绩承诺补偿金

彭立群：单方要求解除《股权转让协议》

2015年11月6日，胜利精密与苏州捷力原股东签署了《股权转让协议》。公司使用自有资金不超过 61,200 万元人民币收购苏州捷力新能源材料有限公司 51%的股权。同年11月25日，苏州捷力完成工商变更登记。

之后2015年12月3日，胜利精密再次对苏州捷力进行增资，此次增资金额为 5204.08 万元，龙睿有限公司同比例增资人民币5000 万元。

2016年10月24日，胜利精密与彭立群、龙睿有限公司、苏州捷力签订了一份《股权转让协议》，约定由彭立群先受让龙睿有限公司持有目标公司 49%的股权，胜利精密再以 48,587.45 万元的价格受让彭立群按照《股权转让协议》即将持有的目标公司 33.77%的股权。

该次收购完成后，胜利精密将持有苏州捷力 84.77%的股权。但在该《股权转让协议》中有一附件——

《支付现金购买股权的利润预测补偿协议》（补偿协议）约定，若目标公司在 2016、2017、2018 年经营利润不分别达到13000万、16900万、21970万，则彭立群应当向胜利精密进行现金补偿。

随后，胜利精密按照约定，向彭立群支付了第一期的股权转让款 25,874,500 元和第二期的 110,000,000 元，并应彭立群的要求，提前支付了第四期的部分股权转让款 30,000,000 元。

根据上图，我们很明显地看到苏州捷力2016年净利润是6000万元，并未达到承诺的13000万元。

6月15日，胜利精密发布公告，称于6月13日收到苏州仲裁委员会受理通知书通知，苏州仲裁委员会受理了公司提交的以彭立群（苏州捷力总经理）为被申请人的仲裁申请书及附件。

其申请事项如下——

1、请求确认彭立群授权律师于 2017 年5月24日以律师函向胜利精密发出的解除 2016 年 10 月 24 日签署的《股权转让协议》的解除通知无效，彭立群应继续履行《股权转让协议》；

2、请求裁决彭立群立即向胜利精密支付 148,141,962.14 元业绩承诺补偿金，并支付逾期利息 279,247.61 元（按照同期银行贷款利率 1.3 倍标准，暂计至申请日，应计至实际支付日）；

3、本案的仲裁费、保全费以及申请人为此支出的律师费等费用由被申请人承担。

| 对赌有风险，理性考量签协议

目前证监会的重组委，对重大资产重组涉及到的业绩承诺是高度重视的，任何站在保护上市公司利益和股民利益角度设计的对赌条款，只要没有法律瑕疵，一般都会获得通过。

一言以蔽之，对赌就是为了保护投资人利益。

对赌目标达成了，投资人可以赚钱，对赌目标未达成，投资人能得到补偿。对赌从字面上看基本能保证投资人只赚不赔，所以这也可以粗浅解释为什么对赌通常总是投资人赢。

对于准备签订对赌协议的企业，建议合理设置对赌筹码；确定恰当的期权行权价格。

对于融资企业来说，设定对赌筹码时，不能只看到赢得筹码获得的丰厚收益，更要考虑输掉筹码是否在自己的风险承受范围之内。

而对于那些已经签订对赌协议的企业，则可以在出现不利局面时，申请调整对赌协议，使之更加公平。

企业可以要求在对赌协议中加入更多柔性条款，比如财务绩效、赎回补偿、企业行为、股票发行和管理层等多方面指标，让协议更加均衡可控。

来源：unima新材网

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