人社部“9.3”上班200%工资的通知咋错了？ | 子非鱼+刘秋苏

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重要的事情要说三遍，人社部为什么错了？借用白子画的话说，错就是错，对就是对，法律面前就得辨是非。国务院的“9.3”放假通知后，劳动界的法官、仲裁员、法学家，以及HR吵翻了天，这一天加班的话加几倍工资？0, +2, +3？谁知道昨天人社部搞了一个五不像的+1倍，既不同于正常工作日、带薪休假日，又不同于双休日、法定节假日，也不同于以前的纪念日，让小编彻底无语，好歹是国务院的一个部门，能不能有点法理呀？

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昨天，人力资源社会保障部印发了《关于2015年9月3日放假期间安排劳动者工作工资计发问题的通知》（人社部发〔2015〕74号）（以下简称《9.3放假通知》），“用人单位因工作需要，在9月3日放假期间安排劳动者工作的，应支付工资报酬并安排补休；对不能安排补休的，应按照不低于劳动者本人日或小时工资标准的200%支付工资报酬。”

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为什么说人社部错了？

1、“9.3”不是休息日

2013年12月11日《国务院关于修改〈全国年节及纪念日放假办法〉的决定》（以下简称《办法》）明确规定，二七纪念日、五卅纪念日、七七抗战纪念日、九三抗战胜利纪念日、九一八纪念日、教师节、护士节、记者节、植树节等其他节日、纪念日，均不放假。《国务院关于职工工作时间的规定》（以下简称《规定》）规定职工每日工作8小时、每周工作40小时，国家机关、事业单位实行统一的工作时间，星期六和星期日为周休息日。休息日和纪念日的概念十分明确，纪念日不是休息日，纪念日不放假。

《劳动法》规定，休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬。9.3既然不是休息日，在9.3这一天上班，并非是休息日加班，劳动者主张按休息日获得百分之二百的工资报酬没有法律依据。

2、国务院无权以通知形式决定放假

《立法法》的效力高于行政法规、地方性法规、规章。国务院2015年5月13日发布的《关于中国人民抗日战争暨世界反法西斯战争胜利70周年纪念日调休放假的通知》（以下简称《通知》）不是行政法规，而是红头文件，抽象行政行为。《办法》是行政法规，效力远大于《通知》，两者对于九三抗战胜利纪念日是否放假有冲突时，应以效力大的《办法》为准。

“法无禁止即自由，法无授权不可为”。公民的行为没有法律禁止即不违法，而国家公权力的行使必须经过法律授权。国务院，更需要遵守原则，有权不能任性。

3、人社部的《9.3放假通知》是错上加错

人社部虽然是通知其下属单位，但是《9.3放假通知》的内容针对用人单位。风能进，雨能进，国王不能进。企业的经营自主权，行政权力不能擅自干涉。人社部自作主张规定9.3上班的，不调休要支持双倍工资。这增加了企业负担，是谁赋予了人社部这样的权力？本来想补丁，结果成笑柄。

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人民法院怎么办？

——当然要说不、不、不！

劳动者申请仲裁主张9.3上班的200%的工资报酬，人民法院该如何处理？人民法院审理案件，对于规章只是参考，而人社部的《9.3放假通知》连规章都不是，更别说作为参考。《办法》和《规定》已明确9.3不是休息日，劳动者主张百分之二百的工资报酬没有法律依据，不能支持。

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