黑洞图片不应构成著作权法意义上的作品（二）
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来源：IPRdaily中文网（iprdaily.cn）
作者：Hexly
原标题：黑洞图片不应构成著作权法意义上的作品（二）
大英博物馆里面有一位名字叫邱锦仙的前辈，其工作是修复古画，要根据作品的年代、材质和破损程度来决定修复方法，要尽量用相同年代、相同材质来修补，并且要按照画卷原本的经纬来填补和补色，同时也要对中国画不同朝代的技法风格有深入了解，这可不是朝夕之功、急功近利所能获取的，需要多年的功夫和浸染才能得心应手【1】。古画即使有残缺，甚至开水烫过，这名前辈都能施展鬼斧神工将画复原。
黑洞图片制作过程中，事件视界望远镜项目组的工作就类似于邱锦仙前辈的古画修复工作。编辑在前文【2】中插入了事件视界望远镜项目组关于如何拍摄黑洞照片的说明，这个视频提到由于无法制造一只地球大小的望远镜，事件视界望远镜项目组只能使用分布于世界各地的望远镜，分别拍摄黑洞的冰山一角，再基于这些碎片，通过算法合成完整的黑洞图片。这些黑洞冰山一角的碎片，不就等于古画碎片吗？事件视界望远镜项目组的工作，不就等于古画修复大师们的工作了吗？而古画修复工作，本身不能为古画修复者带来著作权【3】。
黑洞图片发布之后，有同行就跟笔者一样，琢磨黑洞图片是否构成作品、构成何种作品的事，并撰文发布，认为构成图形作品【4】。著作权法实施条例第四条第（十二）项规定：“图形作品，是指为施工、生产绘制的工程设计图、产品设计图，以及反映地理现象、说明事物原理或者结构的地图、示意图等作品”
以讲述黑洞的著名科普读物《时间简史》【5】为例，下列插画应为典型图形作品：
图1【6】
上图典型为说明光经过大质量物体产生偏折的问题，而绘画的图，与著作权法实施条例定义的图形作品完全吻合。
回到黑洞图片的情况，该图片看上去，似乎也是为了说明黑洞本身的天文现象而制作，符合图形作品的定义。但主要的问题在于，制作过程是否有选择的可能，这一点笔者在前文（参见注释2）引述了最高人民法院的判词，任何作品，都要有独创性。而笔者认为，根据最高人民法院关于独创性的说理分析，独创性首先要体现作者某一方面的选择，那么，具有选择可能性，才有构成作品的可能性，无论是图形作品、摄影作品，还是模型作品。创作出来的作品具有最低限度的创造性，且作品是由作者独立思考并独立完成的，体现了作者的精神劳动和智力判断【7】。
古画修复大师，由于缺少选择的余地，虽然付出了无算的精气神，还是不能取得著作权，同理，我们虽然感谢事件视界望远镜项目组的智慧和付出，但，由于过程中缺少选择的余地，不能取得著作权。他们为了力图真实，笔者认为，也不希望有选择的余地，能不选择，就最精确地反映出黑洞本身。
也许还有同行会主张，图片制作过程，需要上色，红色代表较低的频率，绿色代表中等频率，蓝色则代表最高频率【8】。但这个过程，还是缺乏选择性，红色代表较低的频率，蓝色代表较高频率，这是根据可见光，红色频率较低，蓝色频率较高而成为通行做法。能够选择只有最亮的地方，有多亮，最暗的地方，有多暗而已，其他一切经过算法，转换成可见光以供人们阅读和参考。因此，制作过程没有一丝人为选择在里面。
从视频中看，事件视界望远镜项目组不希望有选择，以免我们看到了银行中心的大象。而著作权法所保护的作品，无一例外地，因为有选择，成为作品。像图1那样，示意图制作者明显可以作出不同的绘制方式，制作示意图，来说明示意图所希望表达的思想。
选择可能性应为构成作品的必要条件。
注：
【1】：《中国古画修复大师是怎样炼成的》，搜狐网，http://www.sohu.com/a/233866117_488370，2019年4月12日最后访问
【2】： https://mp.weixin.qq.com/s/M1GknOFTMlX6qKjd95onPQ
【3】《从千里江山图谈馆藏文物的版权归属》，作者王琛，腾讯网，https://new.qq.com/omn/20180201/20180201B1HNQ4.html，2019年4月12日最后访问
【4】：《黑洞照片可以作为“照片”受著作权法保护吗？》 ，作者游云庭，新浪博客，http://blog.sina.cn/dpool/blog/s/blog_49e5b1240102ym1p.html，2019年4月12日最后访问
【5】：作者：斯蒂芬·霍金
【6】：《时间简史》第二章空间与时间，图2.9
【7】：（2017）最高法民再353号 深圳市飞鹏达精品制造有限公司、北京中航智成科技有限公司著作权权属、侵权纠纷再审民事判决书，即著名的“歼十”案
【8】： 《如果能看见无线电波，太空会是什么样呢？》，搜狐网，http://www.sohu.com/a/167469847_550879，2019年4月12日最后访问
来源：IPRdaily中文网（iprdaily.cn）
作者：Hexly
编辑：IPRdaily王颖 校对：IPRdaily纵横君
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