辩词精选47|受贿罪、行贿罪二审辩护词

	犯罪主体	职责	利用职务之便
起诉意见书	深州市公安局辅警	代表国家机关从事公务活动	利用其参与案件办理的便利条件
起诉书	深州市公安局辅警	依法从事警务工作	无
一审判决书	实质上是从事工作的国家工作人员	在刑警队所从事的搜查、侦查、讯问等职责	无
辩护意见	不是国家工作人员，亦不是在国家机关中从事公务的人员	辅警的职责不包括经济犯罪案件的侦查，以及所有刑事案件的依法应当由人民警察担任的工作。	不具备受贿罪所必须的“利用职务之便”的要件

2.监察委《起诉书意见书》认为，鲁某某身为辅警，在代表国家机关从事公务活动中，利用其参与案件办理的便利条件，非法收受他人人民币现金120万元。

第一，混淆了公务活动与非公务活动。《起诉意见书》认定鲁某某代表国家机关从事公务活动的事实错误。

按照《全国法院审理经济犯罪案件工作座谈会纪要》的解释，“从事公务，是指代表国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体等履行组织、领导、监督、管理等职责。公务主要表现为与职权相联系的公共事务以及监督、管理国有财产的职务活动。如国家机关工作人员依法履行职责，国有公司的董事、经理、监事、会计、出纳人员等管理、监督国有财产等活动，属于从事公务。那些不具备职权内容的劳务活动、技术服务工作，如售货员、售票员等所从事的工作，一般不认为是公务。”

由此可知，对于从事公务的理解，首先，应当将公务与职权联系起来判断；其次，依法依规履行职责的行为才是从事公务。本案鲁某某作为辅警不具有执法资格，没有相应的职务，更不具有侦办刑事案件的职权，虽鲁某某参与了刘某某三姐妹案件部分辅助工作，但并不是依据其职权和依法履责的行为，故不属于从事公务活动。

第二，混淆了工作便利与职务便利。《起诉意见书》认定鲁某某利用其参与案件办理的便利条件，也就是利用工作的便利，而非职务便利。利用工作便利是指，利用工作所涉及范围内的一切便利条件，范围要比职务便利更广，受贿罪规定的是国家工作人员利用其职务上的便利，核心是职权，即国家公权力，但是鲁某某作为辅警并不具有侦办、协助办理刑事案件的职权和职责，且法律禁止辅警从事经济犯罪侦查工作，因而不具有相应的职权，也就不具有职务的便利，这是监察委认定鲁某某涉嫌受贿罪错误定性的根本原因所在。

3.《起诉书》认为鲁某某身为辅警，依法从事警务工作，其在辅助侦办、移送起诉案件过程中，非法收受案件当事人财物并为当事人谋取利益，且为实现非法利益积极向司法工作人员行贿。

第一，起诉书指控从事警务工作而不是从事公务活动；其次，从事警务工作范围要远远大于从事公务活动，认定受贿罪主体应当紧扣“公务活动”；再次，鲁某某辅助侦办、移送起诉案件并没有法律依据，这些不是鲁某某依法履责的行为；最后，利用本人职权是指，利用本人主管、负责、承办某项公共事务的职权，而鲁某某并不是主管、负责、承办该案件民警。

第二，鲁某某在辅助侦办、移送起诉案件过程中非法收受当事人财物，但起诉书指控的第三笔20万是在2017年6月20日收取的，案件已经到了审查起诉阶段，该如何评价认定？

第三，起诉书并未指控鲁某某利用职务便利收受贿赂为他人谋取利益。

4.一审判决书认为鲁某某是从事工作的国家工作人员，其本身就否定了鲁某某在国家机关工作而不属于从事公务活动。实际上鲁某某没有从事搜查、侦查、讯问等职责，即便认定鲁某某从事了以上工作，也不能认定其是从事公务活动。公务与职权紧密相连的，职权是依法取得，即便认定鲁某某是辅警，其不具有为请托人刘某某谋取利益的相应职权，而且其也不具备自身能够为请托人办理请托事项的职权。

二、主体之辩

国家工作人员是受贿罪的唯一犯罪主体，本案中鲁某某是否构成受贿罪，关键之一要看鲁某某是否属于国家工作人员，这是受贿罪的必要构成要件和前提。

（一）鲁某某不是依法招录的辅警，在案证明鲁某某系辅警证据不足

在案深州市公安局及其政治处分别出具的《基本情况》称鲁某某入职时间2013年12月12日，系深州市公安局刑警八中队辅警。经法庭调查得知，鲁某某是2004年被刑警八中队队长招进队里，安排其开车，没有进行辅警招录考试。

2013年12月12日鲁某某与深州市公安局签订《聘用合同》，合同一年期到期后未在续签，鲁某某并未通过正式的辅警招录考试程序被录用辅警，仅是一般劳务人员，仅靠该基本情况无法证实鲁某某的辅警身份。

起诉书指控鲁某某在辅助侦办、移送起诉案件过程中，其不是依法招录的辅警，理由如下：

第一，鲁某某于2004年被深州市刑警八中队招录，违反了衡水市《衡水市公安机关警务辅助人员管理办法》第二十条规定，即公安机关各警种部门和基层所队不得自行组织辅警招聘工作。

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