原创 ▎IPO审查红线之商业贿赂情形

华商律师 2023-08-25

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商业贿赂问题一致是A股IPO审核关注的重点问题之一，是拟进行IPO的公司不能触及的红线。近年来，因商业贿赂问题被否的公司不在少数，如北京煜邦电力技术股份有限公司、苏州林华医疗器械股份有限公司、南京圣和药业股份有限公司、北京中视电传传媒广告股份有限公司等。

即使最后成功过会的公司，也有一部分都存在被问询商业贿赂的情况，如北京福元医药股份有限公司，发审委问询主要内容即包含发行人防范商业贿赂相关制度的执行情况，如宏景科技股份有限公司，其董事兼总经理林山驰曾涉及行贿，曾为取得广西公安厅技术大楼智能化A标工程项目，而在2014年至2016年间向广西公安厅机关服务中心副主任、公安厅技术大楼等基建工作领导小组办公室副主任王某甲提供合计7万元资金的情况同样受到关注。

那么，究竟哪些行为属于商业贿赂行为，发审委一般都会从哪些角度对商业贿赂问题进行问询，中介机构在尽调过程中如何调查和发现公司是否存在商业贿赂的情形，企业如何完善内控制度以杜绝商业贿赂行为的发生？本文将对上述问题做出解答。

一、商业贿赂常用手段和形式

商业贿赂的手段和形式多种多样，比较常见的手段和形式包括：

1.回扣。即在业务中, 由收款方从收到的价款中, 按照比例提取一部分返还给付款方或其经办人的款项。

2.手续费/佣金。手续费是指给中间人的多种费用的统称, 如好处费、辛苦费、介绍费、酬劳费、活动费、信息费等。

3.礼品和礼金。即在节假日或根据各种习俗以礼品或礼金名义进行明礼暗贿赂。

4.以购代贿。即高价购买受贿人或其亲属出售的物品等。

5.提供消费项目代贿。包括免费旅游、宴会等满足受贿人吃喝玩乐欲望的活动。

6.巧立名目的费用。假借促销费、宣传费、赞助费、劳务费、咨询费等名义进行贿赂。

7.代报销代垫费用。为受贿单位或者个人报销各种费用。

8.其他手段。

需要注意的是，商业贿赂的手段和形式具有非常显著的行业特性，一方面，不同行业之间商业贿赂的形式可能存在较大差异，另一方面，同一行业中商业贿赂的概率、手段、形式具有非常高度的一致性。

例如，医药公司普遍使用“捐赠”、“宣传费”、“新药推广费”、“处方费”等实施商业贿赂，或者以合同形式通过“铺货”等商业行为向医院提供利益。在工程建设领域，商业贿赂主要发生在招投标过程中，比如投标企业向评委会成员直接行贿等。

二、发审委对商业贿赂的关注重点问题

作为IPO审核关注的焦点之一，根据过往问询案例与被否案例，商业贿赂相关的主要关注点包括：

1.关注招投标方式的合规性；

2.关注经销商模式，如关注代销费用结算以及是否存在返利；

3.关注期间费用的合理性，如关注是否存在将商业贿赂计入会议费、业务招待费等期间费用科目；

4.关注股权转让定价的公允性，如是否通过不公允的股权转让间接进行商业贿赂。

5.上述商业贿赂常见手段所导致的商业贿赂情形。

三、如何核查公司是否存在商业贿赂情况

1.其他应收款和应收账款明细

有些商业贿赂行为以“应收类”科目的形式留存在账面之上，即以借款之名行贿赂之实。

2.费用明细

应将管理费用、销售费用拆分到最明细的程度，对于大额的、高频的或难以从字面上看出经济实质的费用，务必取得发票凭证并核查其经济实质。例如，管理费用当中存在大额“咨询费”，销售费用中存在大量频繁的“业务招待费”、“购买礼品费”等。

3.关注销售价格的公允性及承揽客户的内控流程

对于毛利率与同行业其他公司偏离程度较高的企业，应当重点核查其取得订单的流程，以及销售价格的合理性、公允性。

4.关注采购成本的公允性

通过高价采购供应商提供的原材料，从而将企业利益转移至体外，再进行体外资金循环，公司利益最终流入商业贿赂对象。

5.关注销售人员、财务出纳等核心员工的薪酬水平

若销售人员、财务出纳或其他工作人员的工资显著偏离行业常规或公司平均水平，则公司可能存在以工资、奖金形式将利益转移至员工个人，再由个人实施商业贿赂的情形。

6.关注实控人、董监高、销售人员、财务出纳的银行流水

通过公司账进行商业贿赂的情形已经越来越少见了，这也是为什么传统核查手段进行商业贿赂核查越来越难的原因。但通过与公司密切相关的人员的账户实施商业贿赂仍然是常用的手段，民营公司尤其如此。

四、企业如何防范商业贿赂情形

1.风险识别和风险评估，如果企业经过评估，发现贿赂和腐败的风险较高，则该企业需要针对风险集中领域采取相应的防控措施。

2.管理层参与和承诺，管理层的参与首先体现在对反商业贿赂的承诺，并且该承诺应当发布在公开渠道供员工了解和查询。管理层应在不同的重要场合声明反商业贿赂的重要性，以此传达管理层对反商业贿赂的重视、塑造企业合规文化。

3.合规部门或合规人员设置，合规团队的设置大体上有两种安排，一种是在法律团队中设置，名称多为法律合规部，也有风险管理部、风险控制部/委员会、内部控制部/委员会。另一种是与法律团队并列，为独立的团队，但最终都向主管法律事务的副总裁汇报。合规部门的设置可以有多种方式，但需要保证合规部门或负责人的独立以及充分的资源支持。

4.公司反腐败与反商业贿赂政策的制定，公司制定的反腐败与反商业贿赂政策，需说明政策制定的目的，声明对腐败和贿赂的零容忍态度，并纳入具体的行为准则、反商业贿赂和反腐败的主要制度。例如，疏通费，礼品，商务宴请和招待，政治献金，社区参与、赞助和慈善事业，使用第三方等，这些是反商业贿赂的关键内容。

五、如何回复被发审委问询商业贿赂问题

当发审委进行商业贿赂的问询时，如自身并未发现有商业贿赂的情况，根据过往被问询案例，归纳得出主要以以下几种方式进行回复：

1.公开信息：通过公开渠道（例如国家企业信用信息公示系统、发行人所在地基层法院涉诉查询说明）查询是否存在违法违规行为，并提供相关人员的无犯罪记录证明；

2.相关承诺：由相关人员出具确认或说明（例如《反商业贿赂承诺书》）；

3.走访确认：走访相关合作方（例如推广服务商）进行访谈，确认不存在商业贿赂情形；

4.内控制度：根据发行人制定的相关内控制度（例如《反商业贿赂管理制度》）及其实施情况进行论述；

5.员工培训：不定期组织员工进行合规培训，提高法律意识，灌输反对商业贿赂的理念；

6.费用审批：根据发行人制定的《财务管理制度》、《费用报销管理制度》及其实施情况，确认费用发生真实有效；

7.关联关系：通过查询工商资料，核查合作方的法定代表人、住所、股东、董事、监事、高级管理人员信息，并对股东进行穿透核查。并与主要合作方出具《关联关系声明》，确认不存在关联关系。

8.其他措施：与合作方出具相关协议（例如《廉洁协议》）说明采取的反商业贿赂等相关措施，确认发行人与合作方不存在除正常业务外的其他资金往来。

蒋文文