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最新互动福利| 争议解决系列(二)最高院财产保全新政解析及财产保全责任险应用建议

2017-03-27 LCOUNCIL LCOUNCIL


LCOUNCIL本期话题背景


财产保全是企业处理诉讼仲裁过程中经常使用的法律工具之一,是避免对方当事人转移财产,确保生效判决顺利执行的有效方式。


LCOUNCIL在与平台企业法务沟通中了解到,在日常处理诉讼和仲裁业务时常常会涉及很多关于财产保全的疑难问题。


LCOUNCIL通过与平台法务同行沟通发现,企业关于财产保全最大的困扰在于如何查找被保全人财产信息。


近期,最高人民法院公布了《最高人民法院关于民事执行中财产调查若干问题的规定》,该规定预计自5月1日期实施。该法规的出台为便利企业申请财产保全提供了方向。


此外,有关于财产保全责任险也是近期法务同行热议的话题,作为推广不久的担保模式,越来越受到法院及大型企业的关注,但是,对于该模式的应用及可能存在的风险部分法务同行仍存在疑问。


鉴于上述背景,本期LCOUNCIL电话会议特别邀请在财产保全方面拥有丰富实战经验的知名律师事务所合伙人律师,就最高院最新发布的《最高人民法院关于民事执行中财产调查若干问题的规定》进行解析,并为平台法务同行讲解关于财产保全责任险的应用,帮助法务同行在处理财产保全过程中游刃有余。


LCOUNCIL本期活动基本信息


活动主题:争议解决系列(二)最高院财产保全新政解析及财产保全责任险应用建议


活动时间:2017年 3月31日 15:00 - 16:30    


活动形式:LCOUNCIL空中电话会议 


特邀分享嘉宾:著名律师事务所 合伙人 


LCOUNCIL本期活动分享内容


一、最高院关于财产执行新规解析


二、财产保全责任险的应用建议


三、财产保全案例解析


LCOUNCIL本期活动参与方式


如您对本次议题有兴趣,请与LCOUNCIL工作人员联系!


Tim YE

联系方式:+86 21 6270 9601(D)

微信号:18221306086

手机:+86 182 2130 6086

邮箱:timye@lcouncil.com

 

Gavin GONG

联系方式:+86 21 6270 9530(D)

微信号:w469420662

手机号:+86 188 1821 5517

邮箱:gavingong@lcouncil.com

 

Ella DAI

联系方式:+86 21 6270 9613(D)

微信号:15590268546

手机号:+86 155 9026 8546

邮箱:elladai@lcouncil.com

 

Hugo HE 

联系方式:+86 21 6270 7156

微信号:673893747

手机号:+86 185 2152 9875

邮箱:hugohe@lcouncil.com



财产保全相关报告呈现


最高院财产保全新规解析及企业应对措施建议


报告呈现


财产保全新规的定稿和之前的征求意见稿有所区别,征求意见稿的表述是“方便变现处置”,而现在的新规的表述是“对被保全人生产经营活动影响比较小”,这还是有区别的。


对于“方便变现处置”据个人向法官了解的内容,他们基本掌握这一条,就是能保全现金的就优先保全现金,有股票或者债券,也会优先保全债券,而把土地跟房产放在后面,因为真正去执行不动产还要经过一些评估拍卖等程序。


这其中可能会有一个问题,就是多项可保全财产对于被保全人来说在不同阶段意义不同。从宏观来说现金、股票可能更方便,公司股权也肯定没有现金方便,但是若有的公司正处在融资阶段或IPO前期,企业更希望保全现金,而不要冻结其股权。


所以这就会有一些争议,从申请人的角度肯定要抓住痛处,被申请人最害怕什么就保全什么,可以迫使来谈和解,尽早解决纠纷;从被申请人的角度,什么是“对经营活动影响较小”,被申请人处在融资阶段,而申请人却恰恰保全其股权,对经营影响较大,反而保全现金就没有那么大影响。


因此还是要个案处理,如果出现这种情况,就要把一些相关的证据向法官出示清楚,站在不同的角度进行判断。保全的顺序不能一概而论,要根据公司的情况,判断能否用替代的保全置换方法来处理。


答疑呈现


问题一:


Q:


企业提起了诉讼保全,申请冻结了被申请人在银行的帐户,经法院向银行也发出了冻结存款通知书,银行也让法院出据了冻结的回执,已经确定冻结了500万元。在诉讼完毕之后,企业凭借生效的判决书申请执行,却被银行告知冻结的帐户上面已经没有资金了,这种情况下是否会被认定为保全终结?

企业是否可以起诉银行?


A:


如果问题中陈述的这些事实都有准确的书面材料证明,那么银行是有一定责任的。建议第一步先通过法院与银行进行沟通,因为银行要维持它的信誉度,而且银行的回执的章不是随便盖的,所以我认为银行是有问题的,可以要求法院追究银行,给银行一定压力,看银行内部怎么解决。


如果这个办法行不通,法院不愿意去或者客户希望通过其他方式来解决,我认为也可以起诉银行,把证据收集齐后,最主要的是银行出具的回执,上面如果有盖章就好办,如果有签字就要证明签字的工作人员等。当然这些证据原件如果都保存在法院,诉讼时就需要保全法院提供。


问题二:


Q:


一家韩资企业和国内的一家民营企业签订了买卖合同,后来发生了合同纠纷,于是韩资企业在韩国的仲裁院提起了仲裁申请,韩国的仲裁院也受理了申请,为了防止被申请人转移或者是藏匿财产,这家韩资企业也向国内的法院申请了保全,但是被法院驳回了保全的申请,是否在境外提起的仲裁都不能向中国的法院申请财产保全呢?


A:


前面所说保全的相关规定基本都是国内的案件操作,对于涉外的仲裁机构还要看具体向中国法院转交的是什么材料。如果只是转交申请人的申请,且申请人只是在仲裁机构立了案,据了解在实践中恐怕无法保全;如果申请人有一些依据,比如韩国仲裁机构做出了一些决定,依据这个决定要求中国法院进行保全,这也并不当然的生效,因为还有一个涉外仲裁裁决在中国的承认与执行的问题,还有先决条件的判断,即涉外仲裁机构和外国的法院做出的判决、裁定、裁决,并不当然在中国生效。


总之,第一看韩国的这家仲裁机构向中国法院转的材料到底是什么,第二是否为裁决或裁定,然后再进一步分析判断。但如果仅仅直接转达,这个实践中肯定无法执行。


LCOUNCIL每月速递


本篇完整报告收录于LCOUNCIL《每月速递》2017年2月刊。Legal Express 是一次总结,将LCOUNCIL每月所有的产品会议中最精华的部分,以原汁原味的方式展现出来,让无法参与的同行身临其境、让已经参与过的同行温故知新。



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