微总结 | 企业在商事争议中如何构建有效争端管理机制？

本期分享嘉宾：

诺亚控股集团法务总监 上海国际仲裁中心仲裁员 申黎博士

民商事领域中最基本的争议解决方式有两种，诉讼和仲裁。诉讼是法定的权利，当事人无需选择即可以享有。而仲裁的提起需要以当事人之间存在有效的仲裁协议为前提。

诉讼和仲裁孰优孰劣，实际上并不能够一概而论，比较现实的做法是根据商事交易的不同类型，结合所处的合同地位，选择相对更为适合的争议解决方式。

随着企业法务部建设的逐渐完善，公司一旦碰到纠纷，较之以前聘请外部律师进行处理则更为倚赖自己的法务部。在诉讼中，法务部不仅需要对诉讼结果的成败进行把控，更需要顾忌公司的整体形象及多方面的重要影响。因此，法务部在处理企业商事纠纷时需要非常谨慎。而作为企业法务部门负责人对于法务部门的管理，最重要的特点之一就是通过规范化规避诉讼风险。

诉讼 VS 仲裁商事争议解决路径的权衡

一、诉讼和仲裁各自的特点

商事争议在企业经营过程中经常发生，争议标的额也会在几万至几十亿不等。商事争 议的解决途径目前有两种选择，一种是诉讼，另一种是仲裁。从有效地解决商事争议的角度来讲，最佳解决机制的选择首先立足于对仲裁、诉讼各自特点的分析，然后再根结合企 业自身因素做出选择。

诉讼 or 仲裁——辩证的选择

（一）在争议解决条款中宜采用仲裁方式的情况

涉外因素突出的争议比较适合采用仲裁的方式解决。

涉及到国际金融、国际工程建设或其他比较新颖的商业交易模式，我国的司法机关没有太多经验，因此选择一个比较专业的仲裁机构来处理这类问题，可能会输出一个比较满意的结果。

涉及商业秘密或其它不宜公开信息的合同，仲裁将成为首选。

对可能管辖地域的司法环境缺乏信任的，选择一个比较权威、系统的仲裁机构来裁决更为合适。

若双方不想因为争议导致关系彻底僵化，则选择仲裁这一相对柔和的方式会比较合适。

若双方谈判地位均非常强势，都希望在自己的势力范围内解决纠纷，则采用诉讼的方式比较合适。若发生甲方希望在甲方所在地，乙方希望在乙方所在地的法院，双方争持不下的情况下，选一个第三地的仲裁机构来解决争议是比较常用的做法。

（二）在争议解决条款中宜采用诉讼方式的情况

若未来可能发生需要证据保全或财产保全的境内争议，通过法院进行证据保全的效率比较高，且具有国家强制力，后期也非常有利于执行。

我国仲裁以我国的民商法作为裁判依据，但最高人民法院所颁布的司法解释毕竟不是法律，仲裁庭是否必须以它作为裁判依据存在争议，特别是对于涉外合同，存在较大的争议。

若案件涉及十几亿的境内的交易，企业对于效率的预期和需求远远没有对公平正义的需求高，则建议企业还是慎重一点，选择诉讼，毕竟还有一审二审，可以一次一次地利用资源去获取对己方更加有利的结果。

若某一个企业大多争议都去其注册地的法院立案，和当地法院保持一种良好的关系，甚至建立相应的裁判规格，在这种情况之下，企业是完全有主动权来选择有管辖权的法院进行诉讼。

构建输入标题争端管理机制的要素

一、预防为主的理念

（一）核心防御圈：范本库的建立及维护

构筑企业自己的核心防御圈，这与企业的市场地位及在整个营销架构中充当的角色有关，使企业有机会转到自己的核心防御圈。核心防御圈是企业范本库的建立及维护

（二）储备重武器：核心证据的保全机制

合同在履行过程中会形成很多新证据，企业一定要注意保存。

（三）设定主战场：争端解决机制的设立

无论是诉讼还是仲裁，都涉及到一个战场确定，若企业未来碰到争议需要解决，则争议就是一场战斗，企业当然要选定对自己有利的天时地利人和去战斗，这样才能取得比较好的战果。

（四）筑牢后防线：风险报告的输出

无论是消费者纠纷，还是主营业务板块的纠纷，企业一般都会对案件做一个背景分析，抓住问题的所在，有的确实是工作中的疏失，有的是在证据保全上出现比较大的错误，对此企业定时做出一份有类别的风险报告，发给业务团队。

二、集中管控的机制

（一）制度管控：案件处理标准化操作，保障专业化水平

对于集中管控机制，每个企业都有其各自的特点，不一而足，因为每个企业的法律问题有的是扁平化的，有的是垂直式的，有的是矩阵式的。另外，还要设定一个激励机制，这也可以在整个业务团队和法务团队中形成一种比较好的导向。

（二）流程管控：建立 OA 审批流程，实现闭环管理

以前人为因素在企业管理中有很大的影响，因此现在企业建立了 OA 审批流程，实现闭环管理。

（三）平台管控：建立统一的涉讼案件数据管理平台

另外，企业应建立一个统一的涉讼案件数据管理平台。一方面，通过平台的大数据，可以发现企业每年案件频发的领域，商业运营和商业模式中，容易出现问题的环节。另一方面，评判案件的时候需要公告，需要有数据作为支撑。

三、内外团队的协同

（一）遴选整合：建立集团律师库

首先企业要遴选整合适合的资源来作为外部支撑。之后对律所的专长进行划分，做好充足的准备。此外，对于进入律师库的律所，企业可以要求其在初步报价的时候有一定的折扣，要求每个律所入库时拟定折扣承诺书。此外，企业还可以建立遴选比价制度，对于重大案情，企业根据各个律所的报价，会同审计部、财务部一起投票，实行集体的监督防控。

（二）精准对接：综合配置资源

律师库建立起来后，企业应当充分利用。每个纠纷案件发生后，还要综合资源，以便清楚对接。

（三）内外互联：协调相关团队

法律部门相当于协调部门，要把外部的律师团队，内部的业务团队、审计团队、财务团队整合在一起。一旦发生案件后，法律部门会立刻召集所有的团队，保持信息的沟通，形成相应的报告，并让所有团队给其相应的分管领导确认。

若在专业领域中发生了比较重大的案件时，建议企业聘请外部律师去处理纠纷。企业的律师也会协同外部律师解决纠纷，因为内部的律师对企业的商业模式当中的细节和商业目的的实现，把握得更到位。

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