WeChat ID LCOUNCIL2014 Intro China Legal Executive Council 为协同共享企业服务（上海）股份有限公司（股票交易代码：100106）旗下服务品牌之一。L-COUNCIL为全球在华知名跨国企业及本土大型企业高级法务职业经理人提供会员定制服务。 最近，固特异公司的两名员工在美国总部开会时被美国警察以涉嫌职务犯罪而拘捕；但不幸中的万幸是此次固特异只是受害者，本身并不是因为争取交易机会而向其他方行贿，而是公司的前员工与仍在内部就职的内部员工与供应商内外勾结，使得公司在采购过程中高价购买原材料而成为“冤大头”。 那么此次事件（以下简称“固特异事件”）在曝光之后对其他在中国经营业务的外资公司有着怎样的借鉴意义呢是摆在每一位外企法务、合规专业人士面前的问题。 固特异事件的戏码曾经多次在外企上演 根据我们的执业经验，固特异事件只是此类事件中的冰山一角，还有很多未有曝光出来所以不为大家所知。经历此类事件不难发现以下的共同特征： （1）堡垒最容易从内部攻破。这里说的内部堡垒倒不是指被捕的两名员工，而是指曾经在固特异工作的前员工，他不仅了解固特异内部的采购流程，也知道固特异的供应商的情况，所以这个前员工能够起到“很好”的串联作用；当然在一些案子中，我们也注意到在职员工通过亲戚设立公司与自己所任职的公司做生意的情形； （2）不是一个人在“战斗”。对于采购这样的肥差，企业一般内部都是需要逐层汇报的，所以如果希望完成坑害公司的“大业”，不是在这条汇报线上的任何一个人可以自己独立“战斗”的，一定是类似于固特异事件中上下级的“紧密合作”。 （3）曝光往往都是外部举报。对于采购这样的肥差，企业一般内部都是需要逐层汇报的，所以如果希望完成坑害公司的“大业”，不是在这条汇报线上的任何一个人可以自己独立“战斗”的，一定是类似于固特异事件中上下级的“紧密合作”。 固特异事件中员工可能涉嫌什么罪名 根据报道，固特异事件中的涉案员工在美国被捕，将面临美国法律的制裁。如果固特异事件面临中国的刑法规制，固特异的被捕的员工涉嫌构成中国刑法163条非国家工作人员受贿罪，但也可能同时涉嫌构成中国刑法271条职务侵占罪。 其实，对于涉案员工而言具体构成什么罪名已经不重要了，但此次在美国被捕候审倒是为他们敲响另外一个警钟。如果之前还认为在中国此类采购事件拿回扣只是潜规则而可能不予追究，或者即使追究也是可以“公关”的话，但是此次固特异特意安排涉案员工在美国开会而进行拘捕，那么涉案员工之前的幻想只能破产了。 怎么可能更早发现甚至规避固特异事件 如上所述，固特异事件是在外部举报后公司才展开调查发现的。但是固特异公司从2013年到2015年也因此遭受了相当的损失。虽然可能根据法律规定，固特异公司可以向已被拘捕的员工等人主张损失，但估计真正能够得到补偿的还是非常有限的；况且在追偿过程中又会发生新的费用。 所以，如果尽早发现甚至避免此类事件的发生才是上上之策。我们的经验告诉我们以下几条举措可能比较有效： 1 应当对供应商开展必要的尽职调查 很多公司也是非常担心供应商可能通过向自己员工行贿来争取交易机会，但是觉得自己能做的非常有限，往往一般都是在与供应商签署的协议中加上“反贿赂条款”而已。但是，显然这种纸上的表面文章是不够的，对供应商开展必要的调查就非常有必要了。调查的内容和形式可以包括： （1）对供应商的股东以及法定代表人进行必要的身份核查。公司可以委托外部律师调取供应商的工商登记资料以确认供应商是否与公司某些员工有着千丝万缕的联系。在固特异事件中，如果固特异之前有做这种调查，这个前员工所设立的公司就无法成为固特异的供应商了；当然供应商可能将真正与公司有关系的人藏在后面而寻找一些表面上与公司毫无关系的其他人作为公司股东甚至法定代表人。 其实在这种情形下，除了通过调取工商登记资料之外，公司需要安排对供应商法定代表人以及业务骨干的访谈。在访谈中，如果供应商的法定代表人只是一个“傀儡”，那么他很快因为对业务的不熟悉而被甄别出来；同时，通过与供应商业务骨干的访谈，公司可以了解供应商的声誉以及存货、上游等业务情况，帮助公司判断该供应商是否能够稳定地为公司提供原材料。 （2）对供应商财务账簿的抽查。在承诺不侵犯或者不泄漏供应商商业秘密的情形下，公司可以安排对供应商财务账簿必要时进行抽查。在对账簿的抽查过程中，公司既可以了解供应商的业务规模与商业模式（自产还是外购），也可以注意是否有异常费用（例如固特异事件中支付给固特异公司员工的费用）。如果公司担心供应商财务账簿的真实性存在问题，公司也可以请供应商提供相应年度的税务申报表与财务账簿中的数字进行核对。 上述这样的工作也为从事合规业务的外部律师提出更高的要求。所以外部律师不仅需要拥有合规业务相关的法律知识与经验；同时需要具备一定的关于同类行业财务知识能够通过阅读财务数据发现不合规行为的端倪。 2 加强对公司内部关键岗位的监控 其实上述对供应商开展必要的调查已经是加强公司内部采购职位监控的一种措施，也就是说避免公司采购可以完全根据自己的好恶来选择供应商。 虽然公司采购可能从专业上更加熟悉市场，但是必要合规的调查在一定程度上还是可以把不合规的供应商清理出局的。在这个基础上，公司仍然需要对内部关键岗位进一步的监控。 例如，在固特异事件中，在采购双层决策格局下，如果其中一个职位是一年更换一次，那么固特异事件可能就不会发生，毕竟这是需要两个人的“精诚团结”的；而更换其中任何一个人，都让留任采购职位的另外一人并不确定是否可以把新任的拖下水。 如果这样，公司的风险可以相应减小! Leveraging his knowledge and experience in law, tax and accounting, Lawrence offers advice and solutions from multiple perspectives, resulting in a more comprehensive and practical approach.  In the compliance area, his combined background will help him identify irregular accounting treatments and further trace back to the underlying bribe acts in the investigation; further, in the defense work, his litigation experience will be useful in the collection of evidence materials and communication with and defend against enforcement authorities.   In addition, he is one of a few lawyers who are familiar with PRC Anti-Bribery Rule and FMCG industry, which will help differentiate the compliant business arrangements and briberies.  企业商业贿赂行为认定的中国法律解读 在当今中国商业环境下，工商行政机关对商业贿赂的认定犹如“哥德巴赫猜想”一样难以捉摸，为企业经营造成很大困扰。 在与L-Council平台上的法务同行沟通中，我们了解到，行政机关如何认定商业贿赂行为一直都是大家关注的焦点。由于法律对于企业商业贿赂行为并没有一个十分明确的定义，导致法务同行无法界定企业的一些商业行为否触及法律的红线。  L-Council在与企业法务同行的交流中了解到，企业的困惑主要在:  ▌公司与医疗的院校如医科大等进行合作，提供一些设备放在实验室，作为实验室的展示，同时也希望以此作为产品的宣传。这样做是否合规？是否属于法律规定的违反商业贿赂行为？ ▌企业是否可以给4S汽车店的销售人员推销保险的佣金费用？多少合理？是否有商业贿赂嫌疑?  ▌公司的业务范围非常广泛，除了医疗器械还有其他的消费品。开展医疗器械会议的时候会进行抽奖，可能会送一些自己公司的其他产品。这样的做法是否合规？ ▌企业在销售旺季的时候，为了让经销商订更多的货物，生产商与经销商协议“买三送一”，类似行为是否为商业贿赂？例如合同约定在3月份至5月份购买此类货物可以获得“买三赠一”的优惠，上述行为是附赠行为还是商业贿赂行为？  ▌公司主要做工业设备，包括IT产品，主要是通过总代理以及各个地区总代理和经销商一起协作。曾经有一个案件是青岛的总代理的下属经销商销售的产品是墨盒，当时是买十赠一的活动，执法机构就认为是商业贿赂并且直接处罚。如果将案件中的附赠改为折扣的形式是否可以避免被处罚的风险？  基于上述背景，L-Council本次将邀请到著名律师事务所合伙人从实务操作、案例分析的角度，就目前商业贿赂查处的最新趋势、以及政府机关对于企业商业贿赂的调查力度和方向等进行深入分析，本次活动将为大家澄清误传已久的概念，触及商业贿赂的本质，进而帮助不同行业、不同资本的企业在日后的商业经营中游刃有余。  时间：2016年3月15日15:00~16:30  Date: 15:00-16:30, March 15th, 2016  形式：L-Council空中电话会议中心  Format: L-Council Teleconference  人数：150人  Max Attendees: 150  语言：中文  Language: Chinese Only  注意事项： 1、如确认参加此活动，请尽快报名以便我们为您安排席位； 2、如您有相关问题希望与活动嘉宾互动，请尽快将您的问题提交给LCOUNCIL，我们将尽量为您安排； 3、活动确认函将于活动前1-3个工作日发送至参会代表邮箱，届时请注意查收，若未如期收到请及时致电咨询； 4、LCOUNCIL不排除活动嘉宾因临时时间变动无法如期出席的可能性，如发生类似情况，我们将第一时间通知参会代表； 5、LCOUNCIL对上述内容具有最终解释权。 Notice: 1. Send your registration form to us as soon as possible since first come first served. 2. Any questions to communicate with our speakers, please feel free to contact us and we will invite them to answer your questions after the presentation. 3. Confirmation letter will be sent to you one to three days before the event. 4. If any emergency occurs, we will contact you as soon as possible. 5. LCOUNCIL reserves the right of final explanation. 分享或评论 |此文章可以获得LCOUNCIL体验机会| 只需转发此文到您的朋友圈，并通过微信回复到LCOUNCIL微信公众账号，或联系我们即刻获得此互动安排。 关注 |我们可以获得LCOUNCIL最新互动免费体验机会| 点击本文标题下方蓝色“LCOUNCIL中国企业法务平台”即可关注-微信号：LCOUNCIL2014 Author requires users to follow Official Account before leaving a comment Write a comment Write a comment Loading Most upvoted comments above Learn about writing a valuable comment Scan QR Code via WeChat to follow Official Account