纳斯达克有关董事会多元化的新规生效

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   2021年8月6日，美国证券交易委员会（“美国证监会”）批准了纳斯达克股票市场（“纳斯达克”）关于修改其上市规则借以促进董事会多元化的建议（以下简称“纳斯达克董事会多元化新规”）。除有限的豁免及适用的过渡期间外，纳斯达克上市公司将被要求：

（一）至少拥有两名具有多元背景的董事，或取而代之披露其无法满足该多元化目标的原因，以及

（二）按年度以纳斯达克上市规则下所提供的标准模板披露董事会多元化的情况。

谁需要遵守纳斯达克董事会多元化新规？

   纳斯达克董事会多元化新规适用范围较为广泛，除部分不设董事会、没有实际业务运营或并无业已上市交易的股票的投资公司之外，纳斯达克董事会多元化新规将适用于所有于纳斯达克上市的公司，包括外国私人发行人（Foreign Private Issuer）等外国发行人（统称为“外国发行人”）。然而，基于不同国家及地区对“多元化”的认知不尽相同等一系列原因，纳斯达克就外国发行人的合规性给予了些许灵活性，这些灵活处理将在下文进行详细介绍。

董事会多元化目标

   纳斯达克董事会多元化新规要求纳斯达克上市公司至少拥有两名具有多元背景的董事。公司亦可以选择不予遵守，但须以披露的方式解释其无法满足这项董事会多元化目标的原因。

   对于外国发行人而言，此两名具有多元背景的董事其中之一须为自我认同为女性的成员，另一名则可为女性、LGBTQ+或是在该外国发行人总部所在国未能在种族、民族、文化、宗教或语言特征等方面获得广泛代表的少数群体成员。换言之，相较于美国发行人而言，外国发行人可通过任命两名女性的董事来满足此董事会多元化目标的规定。另外，如果任何纳斯达克上市公司的董事会由少于或等于五名董事构成，其仅需要拥有一名具有多元背景的董事。   值得注意的是，纳斯达克屡次澄清，其就董事会多元化所做之规定并非为针对董事会构成的强制性要求。公司可以选择不遵守上述董事会多元化目标的规定，唯须在其下一次年度股东大会前于其年报或其官方网站载明：（一）适用于该公司的董事会多元化目标的规定；及（二）其无法满足适用的董事会多元化目标的原因。美国证监会将就不合规的纳斯达克上市公司是否提供了相关解释进行核查，但不会对解释的具体内容进行实质性审核或评论。

• 公司何时需要符合董事会多元化目标的规定？

   纳斯达克董事会多元化新规规定了不同的过渡期间以使上市公司能够有充足的时间来因应新规的施行，满足董事会多元化目标或提供无法达到目标的原因。

   详见下表：

纳斯达克市场层次/纳斯达克上市公司董事会规模	初步合规（拥有一名具有多元背景的董事）或提供无法初步合规的原因的截止日期	完全合规（拥有两名具有多元背景的董事）或提供无法完全合规的原因的截止日期
纳斯达克精选市场（Nasdaq Global Select Market）或纳斯达克全球市场（Nasdaq Global Market）	2023年8月7日（新规出台后两年）	2025年8月6日（新规出台后四年）
纳斯达克资本市场（Nasdaq Capital Market）	2023年8月7日（新规出台后两年）	2026年8月6日（新规出台后五年）
董事会成员少于或等于五名的纳斯达克上市公司	2023年8月7日（新规出台后两年）	不适用

   新上市的IPO公司也将可以按上表所载过渡期遵守多元化新规。对于在上述过渡期结束之后于纳斯达克上市的公司，所需要合规的截止日期有待进一步具体分析。

• 公司未能遵守董事会多元化要求的后果

    如果纳斯达克上市公司未能在规定期间内符合董事会多元化的要求，且并未就不合规的原因提供任何解释性的披露，纳斯达克上市资格部门将通知该公司其须于（一）下一次年度股东大会或（二）自导致其不合规的事件以来的180天两者之中较晚者进行整改。如公司未能于上述期间整改合规，纳斯达克上市资格部门则有权签发退市决定书。

年度董事会多元化情况披露

   纳斯达克董事会多元化新规要求纳斯达克上市公司按年度以纳斯达克上市规则5606条下所提供的标准模板披露董事会多元化的情况。就外国发行人而言，适用的标准模板通常要求其披露其董事会的总人数以及董事的多元化自我认同。如果纳斯达克上市公司未能在规定期间内符合年度董事会多元化情况披露的要求，纳斯达克将通知该公司其不合规的事实，并要求其在45天内提交足以令纳斯达克满意的已获通过的公司内部政策和流程，以确保其在未来能够及时识别并且披露该等信息。如公司未能于上述期间整改合规，纳斯达克上市资格部门则有权签发退市决定书。

纳斯达克董事会多元化新规是否适用于SPAC？   根据纳斯达克上市规则上市的SPAC在De-SPAC前无须受制于多元化新规。于De-SPAC即业务合并之后，该等公司则须在（一）其上市后的两年或（二）公司就其上市后第二个年度股东大会呈递股东会说明书等文件或刊载其当年年报的日期两者之中较晚者满足适用的董事会多元化目标，或就不合规的原因提供相应的解释性披露。具体需要合规的时间节点则取决于该等公司所处的纳斯达克市场层次。如何应对纳斯达克董事会多元化新规？   已于纳斯达克上市的公司应当重新评估其当前董事会构成及后续董事变更情况，并考虑其是否需要向董事会成员索取额外的信息以满足年度董事会多元化情况披露的要求。同时，公司还应当考虑是否需要与股东（尤其是主要股东）进行及时有效的沟通，并向其阐释纳斯达克董事会多元化新规对未来董事会换届选举及董事人选的潜在影响。

作者：何鲤(Li He)  张家立(Kevin Zhang)

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