2016年9月创业投资“国十条”的发布，让人们似乎听到了创业投资春天的脚步，但直到今年4月，创业投资春天的第一个新政——“财税[2017]38号”文才姗姗来迟。紧随其后，6月2日创投基金减持新规出台，在上市公司大股东减持趋严的背景下，新规让从业人员感觉到了中央“脱虚向实”的决心。文章来源：隆安(上海)基金团队
本文将从创业投资基金的设立、备案、税收、国有股转持及上市公司减持等角度，对创业投资基金做一次全面的整理。
一、创投基金的设立
创业投资基金以有限合伙或有限责任公司的形式存在居多，创业投资基金本身也即为《创业投资企业管理暂行办法》(以下简称“暂行办法”)定义下的创业投资企业。为表述方便，本文将创业投资企业的范围限定在创业投资基金内，统称为“创投基金”。
创投基金如果仅从企业设立的角度而言，不论是有限合伙形式还是公司制，其设立流程大致包括：
创投基金若期望符合“中基协发[2014]1号”文有关基金管理人登记的规定，在设立之初，就必须对注册资本、企业名称、经营范围、高管人选、监管制度等多方面提前筹划。
另外，因互联网金融专项整治工作的需要，2016年上半年开始，大部分省市已暂停了企业名称或经营范围中含有金融、投资、资产管理类企业的注册，甚至对存量企业的股权转让也做出了严格限制。据笔者调查，目前可开放注册的地区有浙江、福建、广东、山东、湖南、河南、西藏等地。而不同地区的税收政策、财政补贴、高管奖励存在较大差异，因此，除常规的工商登记流程外，创投基金在设立时还需综合考量以上各种因素。
二、创投基金的备案
依据《暂行办法》第3条之规定，“国家对创业投资企业实行备案管理”，未完成备案程序的创投企业，“不享受政策扶持”。《暂行办法》所称的备案又分为国务院与省级管理部门两层，2014年5月，“发改办财金[2014]1044号”文发布后，原国家发改委负责的创投企业备案工作，也交由省级发改委承担，具体流程如下：
另外，根据“中基协发[2014]1号”文规定，协会要求私募基金管理人在基金募集完成后20个工作日内，通过私募基金登记备案系统进行备案，并依据私募基金的主要投资方向注明基金类别。
2017年3月31日，中基协再发布《私募基金登记备案相关问题解答(十三)》，指出私募基金管理人在申请登记时，应当在“私募证券投资基金管理人”、“私募股权、创业投资基金管理人”等机构类型，以及与机构类型关联对应的业务类型中仅选择一类型进行登记。按照最新规定，对创投基金管理人来说，其登记的机构类型应选择“私募股权、创业投资基金管理人”，而其基金类型应为“创业投资基金”。
对于发改委与中基协的备案，两者之间是何关系呢?经向发改委确认，他们给出的窗口指导意见是，前者的备案可由创投企业自行选择，但有些财政扶持、优惠政策以发改委的备案为前提。我们发现，在“国税发[2009]87号”、“沪科合(2006)第030号”等文中，创投企业享受税收优惠、获取投资损失的风险救助补偿等均要求办理发改委的备案手续。而对于中基协的备案，《证券投资基金法》第134条设定了明确的罚则，“非公开募集基金募集完毕，基金管理人未备案的，处十万元以上三十万元以下罚款……”，此外，也有很多税收政策、财政奖励将中基协的备案作为基础门槛。
三、创投基金的税收
创投基金及其投资人在不同基金架构下，其税负存在差异，因此，基金架构的设计也就成为税收筹划很重要的一环。
1. 创投基金的架构
有限合伙创投基金因本身作为所得税税收透明体，其从被投资公司获得的收入需保持其原有属性，由投资人缴纳税费，示例如下：
而对于公司型创投基金来说，因其本身作为纳税主体，在从被投资公司获得股息红利及股权转让所得后，再以股息红利形式分配给其投资者，图示如下：
2. 两种架构创投基金税负比较
为比较两种法律形式的创投基金税负问题，现假定被投资公司(非上市)2016年末有未分配利润1000万，其中创投基金在被投资公司投资额为600万元，持股比例为20%，同年，创投基金转让其所占被投资公司10%股权，获得股权转让所得500万元。基金投资者A为法人，B为自然人，各占基金份额50%，基金及其投资者的所得税税负见下表(暂不考虑向基金管理人分配)：
纳税人收入公司制合伙制
基金
股息
红利免税
股息所得：1000*20%=200万无所得税
基金所得：
1000*20+500=700万
股权转
让所得企业所得税：
500*25%=125万
税后股权转让所得：
500-125=375万
投资者
股息
红利
A法人B个人GP法人ALP个人B
免税
股息所得：(200+375)*50%=287.5万个人所得税：(200+375)*50%*20%=57.5万
税后所得：
575*50%-57.5=230万企业所得税：700*50%*25%=87.5万
税后所得：
700*50%-87.5=262.5万个人所得税：
200*50%*20%=20万
股权转
让所得
均为股息红利所得免税均为股息所得按20%纳税
500万*50%按(3-35%)累进缴税=86.03万
税后所得：
700*50%-20-86.03=243.97万
税负
总额股息及股权转让所得62.5万120万87.5万106.03万
从上述对比数据来看，有限合伙型的综合税负略高于公司型基金，但是，如果被投资公司并无股息分配(对创投基金投资的初创型公司而言，分配股息的概率较小)，则有限合伙型基金的综合税负将会小于公司型。另外，由于有限合伙型基金具有“先分后税”的优势，因此，这也给基金的税收筹划提供了更多的空间。
常见的筹划措施中，针对合伙型创投基金自然人LP税负较高的问题，可以考虑将基金注册在北京、重庆、新疆、武汉等地，在上述地区，对于自然人有限合伙人的股权转让所得适用20%的税率。更有甚者，也可考虑在LP与基金之间嵌套一个契约型资管计划，在此模式下基金及资管计划都无代LP扣缴所得税的义务。不过，随着财税[2017]56号文的实施，作为资管计划的管理人将面临3%的增值税负担，因此，这一节税方案尚需仔细计算权衡。
3. 创投基金税收优惠政策
针对创投基金的税收优惠政策主要包括：“国税发[2009]87号”文(公司型创投基金)、“国税总局公告2015年第81号”文(有限合伙型创投基金)与“财税[2017]38号”文(公司型、有限合伙型及天使投资人)。
在上文案例中，若被投资企业为中小高新技术企业，且基金投资已满2年，则：
公司型：创投基金应纳税所得额将调整为500-(600*70%)=80万元，因此，基金层面所得税仅为80*25%=20万元
有限合伙型：基金法人投资者(GP法人A)应纳税所得额将调整为350-(600/2*70%)=140万，该法人合伙人的所得税为140*25%=35万元
而根据“财税[2017]38号”文，若被投资企业为初创期科技型企业，基金投资2年，且创投基金注册在试点地区，对于公司制基金、有限合伙基金的法人合伙人，其节税效果与上文一致，不再赘述。
但是对于个人合伙人，因为股息红利与股权转让所得税税率不同，该个人合伙人对被投资企业出资额可用于抵扣的金额即600/2*70%=210万，其抵扣股息红利、股权转让应纳税所得额的比例如何确定，“财税[2017]38号”文及之后发布的“国家税务总局公告2017年第20号”均未做说明。
四、创投基金的国有股转持豁免
“财企[2009]94号”文第5条规定，股份有限公司首次公开发行股票并上市时，应按实际发行股份数量的10%，将上市公司部分国有股转由全国社保基金会持有，国有股东持股数量少于应转持股份数量的，按实际持股数量转持。
1. 国有股东的认定
对创投基金而言，国有股东通常存在于有政府引导基金参与设立的子基金中，对于这类创投子基金是否应履行国有股转持义务呢?这涉及到如何对“国有股东”进行界定的问题。
根据《企业国有资产交易监督管理办法》第4条，国有及国有控股企业、国有实际控制企业通常包括：
政府部门、机构、事业单位出资设立的国有独资企业，以及上述企业直接或间接合计持股为100%的国有全资企业;
上款所列企业单独或共同出资，合计拥有产(股)权比例超过50%，且其中之一为最大股东的企业;
上两款所列企业对外出资，拥有股权比例超过50%的各级子企业;
政府部门、机构、事业单位、单一国有及国有控股企业直接或间接持股比例未超过50%，但为第一大股东，并且通过股东协议、章程、董事会决议或者其他协议安排能够对其实际支配的企业。
以上文所列标准，创投基金构成“国有股东”，大致包括以下情形：
基金由单个国有独资企业，或多个国有独资企业直接或间接持股合计100%设立;
国有独资或国有全资企业在基金中出资合计超过50%，且基金出资最大的股东为国有独资或国有全资企业;
国有独资、国有控股企业在基金出资未超过50%，但为第一大股东，且可以通过协议、章程等对该基金进行实际支配的。
对于实务中常见的创投子基金，政府引导基金在其中的出资一般不超过30%，且往往不参与基金的运营管理，因此，此类创投子基金并不属于“国有股东”。
2. 申请豁免的资质条件
为了鼓励国有创投机构及国有创投引导基金对中早期项目的投资，符合条件的创投机构和创投引导基金可根据“财资[2015]39号”文的规定豁免国有股转持义务，资质条件包括：
创投机构经营范围符合《暂行办法》或《私募投资基金监督管理暂行办法》的规定，且工商登记名称中有“创业投资”字样;
创投机构按照《暂行办法》完成备案，最近一年通过年检;或按照《私募投资基金监督管理暂行办法》完成备案，且通过中基协的资格审查;
创投引导基金应按照《关于创业投资引导基金规范设立与运作的指导意见》规定，规范设立并运作;
投资标的为未上市中小企业，该等企业职工人数不超过500人，年销售额与资产总额均不超过2亿元。
3. 豁免的申请流程
五、创投基金的减持新政
2017年6月2日，证监会连发两文《发行监管问答——关于首发企业中创业投资基金股东的锁定期安排》及《私募基金监管问答——关于首发企业中创业投资基金股东的认定标准》，就创投基金的在上市公司的减持问题作出特别安排。笔者之前就此写有“图解创业投资基金减持新政”一文，从本文体例考虑，现将旧文部分内容摘录如下：
创投基金在首发企业中作为实际控制人的情形不多，但是，对于没有实际控制人的首发企业，在发行前股份总数51%的股份中，创投基金有存在的可能性，一旦落入3年锁定期的范围，势必影响创投基金的退出。为落实《国务院关于促进创业投资持续健康发展的若干意见》精神，鼓励创投基金的发展，证监会对“符合一定条件的创业投资基金股东”的锁定期做出了特殊规定。
有实际控制人的情况下，作为非实际控制人的创投基金锁定期为1年(若创投基金作为实控人仍需履行3年的锁定期)：
发行人没有或难以认定实际控制人的，对于非发行人第一大股东但位列合计持股51%以上股东范围，并且“符合一定条件的创业投资基金股东”，按照《公司法》第141条的规定，自发行人股票上市交易之日起一年内不得转让。
假定某上市公司公开发行前，各方持股比例如下，现就新政对各方减持的影响进行说明(新政对于创投基金减持是否需符合5月26日《减持规定》的限制未做说明，笔者认为若减持比例受限，则新政的力度将大打折扣)：
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