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刑法：回归常识之路（上）
近年来，刑法学界部分学者针对当下我国刑法学理论争议混乱的现状，呼吁刑法应回归常识主义，提出了常识主义刑法观的理论。但也有部分学者对常识主义刑法观提出批判，持否定观点。笔者认为，当前我国司法实践中，刑法回归常识对于促进司法公正、实现司法人权保障具有实践意义。
常识主义刑法观的核心理念是：刑法是从生活常识主义、经验判断出发所做的一种理性的价值判断。在这个过程中，起点是生活常识，而且判断所得出的结论也不能过于偏离生活常识。常识主义刑法观强调的是犯罪认定要符合常识、常情、常理，要慎之又慎。犯罪认定上的慎重意味着什么呢？不能一开始就给被告人以意识形态的帽子，认定他破坏了社会主义社会关系，不能一下子就一棍子打死。常识主义刑法观的最大实践价值或内涵精髓在于，强调适用刑法认定犯罪不伤法意，不绝人情，要讲法律、讲政治、讲人性，赋予刑法“人的温度”，即让民众感受到刑法也是有温度的，是贴近常识、常情、常理，是以人为本、彰显人文关怀的，而不是冰冷无情、残酷绝情的。只有这样，刑法才能真正成为公民权利的大宪章，让民众感觉亲近，从而使民众自觉崇法、信法、守法，树立刑法的法律威信。当前我国刑事司法实践中，推动刑法回归常识必要性体现在：
刑法要百家争鸣，但有必要回归常识
随着刑法学的不断发展，各种学术观点推陈出新，学术界百花齐放，百家争鸣。这当然体现了刑法学的繁荣进步，但是，对于司法实践来说，这种百家争鸣有时会使司法人员认识更加混乱。司法标准难以实现统一，案件处理有时就难以做到公平公正。所以，刑法学界在百家争鸣的同时，也应尽量达成共识，统一认识。如果刑法理论偏离常识，则难以达成共识。相反，刑法理论只有回归常识，理论界、实务界基于生活常识作出的判断是比较统一的，案件的处理上也相对容易做到公平公正。司法实践中，刑法中很多问题都需要考虑生活常识，特别是期待可能性、因果关系、正当防卫、紧急避险、被害人承诺、推定的承诺、自救、依命令行事等出罪事由的认定，都不能偏离生活常识。
疑难案件的处理上要考虑民众的朴素感觉
司法者不能成为执法机器，而要赋予法律“人的温度”，因为“人类设立法律的基本精神，就是为了保障生命和财产。如果死跟条文，忘记了法律是以人为本，那么法律就会失去它原本的意义。”重庆大学法学院教授陈忠林亦指出，法律必须是以常识、常理、常情，以人民群众的朴素感觉，以人生的基本道理为基础、为灵魂、为限度来理解的法，刑法作为惩治犯罪、保障人权的基本法更是如此。处理结果偏离民众的生活常识，民众在感情上是难以接受的。如果案件的处理不考虑民众的朴素感觉，不能为民众所理解和接受，也就难以取得理想的社会效果。
司法人员应当具有深刻的人性体察和社会阅历
刑法回归常识，前提要界定什么才是常识，或者说常识的判断标准是什么？其实，很难给“常识”下一个标准意义上的概念和定义，常识在社会生活中，在民众的心中。司法者必须准确捕捉和把握什么是常识。所以，一名合格的司法人员不仅要向书本学习，对法律熟稔于心，更要向社会学习，向人民群众学习，体察社情民意。古人云：读万卷书，行万里路。司法者应该走出书本，走向社会，增加人性思考，充实社会阅历。司法工作的职责是定分止争，是直接与人打交道的工作，与民众生活息息相关，司法者应该深入基层，深入群众，了解民众朴素的法律感情。刑事司法更是直接关乎当事人的自由乃至生命，检察官、法官更不能作机械的法律工匠，而应该具有深刻的人性体察和社会阅历，这样才能准确理解和把握常识、常情、常理，使刑法真正回归常识。
【作者：熊红文 转载自《人民检察》】
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（责编：令铎，贾相力）
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