派遣类H-1B如何申请, 第三方场所办公如何证明申请人和受益人的雇佣关系？

    H1B签证申请中,雇主(申请人)需要把受益人派驻到第三方场所办公,即派驻到公司注册、登记的营业场所之外办公,是一种很常见的情况。由于第三方公司介入,此时证明雇主(申请人)和员工(受益人)之间的关系成为申请中的一个关键点。

    根据法律规定,H-1B员工必须为替他提交H-1B申请的美国雇主工作,雇佣关系即意味着,作为雇主的机构必须能够“雇佣、支付薪资、解雇、或以其他方式控制员工。”(8 C.F.R 2 14.2(h)(4)(ii))

    我们除了提交常规的法条列出的基本材料以外,派驻异地工作的情况下,还有哪些材料可以证明是合格的雇佣关系呢? 请看移民官们的备忘录,在审理材料过程中,他们会关注以下重点:

1. 雇主和第三方公司之间签署的合同或服务协议是否就受益人岗位职责、工作执行情况有具体说明;

2. 雇主的组织结构图能否体现出对受益人工作的监管链;

3. 雇主如何对受益人进行监督,如何维持监督关系;

4. 雇主是否持续评估受益人的工作成果等等。

   一般情形下,移民局在保险缴纳记录、缴税凭证、工资记录之外,还会通过雇主提交的受益人工作的直接监管人、评估受益人项目的相关人员等证据,来综合判断雇主与受益人的雇佣关系。例如在移民局发布的某个AAO案例中,雇主是位于弗吉尼亚州的一家信息科技公司,受益人是一名计算机系统分析师,未来需要常驻位于马萨诸塞州的终端客户处为其提供服务。申请人和受益人之间的关系链是:申请人—中间供应商—首要供应商—终端客户。本案最终被驳回,原因之一是AAO认为,雇主提交的文件没有证明如何监管在异地为客户工作的受益人,由此不能证明他们之间的雇佣关系。

• 在RFE中,雇主提交了受益人为期三周的每周工作报告,工作报告仅仅是模棱两可的项目清单,总结了“本周完成的成就/活动”,这样的工作总结也可以理解为只是通知雇主,他在位于马萨诸塞州的最终客户处所做的事情,不能明确地表示出受益人的工作是被雇主监管、指导和控制的;

• 雇主提交的RFE文件中说明,“受益人将在客户工作地点接受雇主管理层员工G的监督”,为此雇主还提交了对于受益人的工作评估报告和邮件往来,审核人一栏并未连贯地出现雇主管理层员工G的名字,有时还出现了一个S的名字;

• 受益人发送工作报告时,使用的邮箱也是Gmail,而不是雇主公司邮箱采用的域名后缀,让人怀疑受益人与雇主之间的关系。 

   上述材料中出现的纰漏,很难让移民官相信受益人的工作是被雇主完全控制和监督的,不能非常清晰地证明他们之间存在雇佣关系。

   上述案例的提示要点:在H-1B申请材料准备过程中一定要做到全面、准确、逻辑连贯、相互印证,这才是最终能获批的制胜法宝。 

参考案例:Matter of S-Corp., ID#1920853(AAO Jan.3, 2019)

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