利用ATM机漏洞存进假币取出真币如何定性？

2017-05-29 刘业勇 刑事备忘录

点击上方蓝色字体“刑事备忘录”关注本公号

欢迎投稿：myyznl@163.com（刑事理论、刑事实务、经验分享、案例精析等）

法律咨询、刑事辩护委托请直接拨打马律师手机13967528753

欢迎加入“刑事备忘录”刑法、刑诉讨论第八群（一至七群已满额），欲入群者请先添加本人微信号myyznl或者扫描本文底端二维码加我好友。PS：已加入前七群的朋友请勿重复要求入群，谢谢。

【案情】

　　李某从某ATM机存取一体机上取钱，后发现里面有张假币，李某推测该ATM机的验钞功能可能出现了故障。李某将数千元高仿假币通过该ATM机存入自己的户头，然后又从另一个ATM机中取出用于消费。此时如何对李某定罪处罚？

　　【观点】

　　第一种意见，定盗窃罪。

　　第二种意见，定诈骗罪。

　　第三种意见，定金融凭证诈骗罪。

　　第四种意见，定信用卡诈骗罪。

　　第五种意见，定使用假币罪和盗窃罪，数罪并罚。

　　【分析】

　　盗窃罪，在客观方面表现为秘密窃取公私财物的行为。李某是存假币取真币，故不构成盗窃。诈骗罪，是指用虚构事实或者隐瞒真相的方法，骗取被害人信任而“自愿”交出财物的行为，而李某是利用ATM机的缺陷存假取真，其行为显然不能成该罪。金融凭证诈骗罪，是指使用伪造、变造的委托收款凭证、汇款凭证、银行存单等其他结算凭证，进行诈骗财物的行为。但李某所使用的是银行卡，故不构成该罪。信用卡诈骗罪，是指使用伪造、作废信用卡，冒用他人信用卡或者持卡人恶意透支经催收不还的行为。但李某使用的是银行卡而非可以透支的信用卡，故不构成该罪。

　　那本案到底如何定罪？我们来分析，李某把假币存入ATM机后，该假币就可能被其他人取走，进入流通领域，这是符合使用假币罪的要件的，因此其行为应定为使用假币罪。李某存了假币后，使用假币罪的行为已经完成，到另外一个ATM机中取出真币的行为，是以非法占有的目的，符合盗窃罪的犯罪构成，此时又独立的构成了一个盗窃罪。因此，对于李某的行为，应该定使用假币罪和盗窃罪，数罪并罚。