再论食品违法5万元罚款难题的解决之道

笔者读了食药法苑公号刊发的《食品违法5万元罚款难题的解决之道》一文，发现原文作者给出的“对付”方法，目前来说，在有些案件中依法适用是可以的，这也是行政执法领域的一个“传统手法”。此前，2016年11月29日，国家食药监总局以“食药监办法函[2016]668号”文下发的《关于食品安全行政处罚法律适用有关事项的通知》，要求使用的，也就是这个办法。在最新版《食品安全法》才生效施行尚不足十四个月，修订无望的前提下，如此应付，也是无可奈何之举，可以理解。

但我们也没法不正视《食品安全法》立法质量低劣带来的系列问题。

首先，食品安全监管，并非食药监行政部门一家。要“施恩从宽”，也不能仅仅只有这一家，而是，其他的农业部门、质量监督、工商、卫生计生……大家需要统一量罚尺度。因此，与其每个部委都发个“通知”，就不如干脆国务院发文一并提出变通裁量的指导意见。

其次，大量案例指望《行政处罚法》第二十七条“解套”，殊为不妥。

1.具体在某个行政执法领域，需要适用《行政处罚法》第二十七条的规定（当事人有下列情形之一的，应当依法从轻或者减轻行政处罚……）的案例，理当属于少数情况特殊者，假如弄成了通例，也就是在该领域实质上废止了《食品安全法》的某一个或者某一部分法条，涉嫌侵害全国人大及其常委会的专属立法权。

2.通例式地适用《行政处罚法》第二十七条，其实也涉嫌违法。最新版《食品安全法》号称是“史上最严”，动辄痛罚，这也是当初社会津津乐道、大唱赞歌的亮点之处。因此，通例式地经由《行政处罚法》第二十七条阻却食品安全法有关“最严”罚则的实施，就是对《食品安全法》的违背。

综上，解铃还需系铃人，《食品安全法》本身质量欠缺弄出来的难题，有的可以通过正在修订的《食品安全法实施条例》做些弥补，有些，如这个罚则设计失当问题，只能实事求是地呼吁全国人大常委会立即启动修订程序。（本文作者系江苏省卫生法学会副会长）

---

食药法苑

食药企业及监管者的资讯新媒体