入室盗窃法律段子的批判性分析

“某人入室盗窃，刚进屋，女主人回来了，遂暴力抗拒抓捕，被抓。该情形依法应当认定为入室抢劫，至少判十年。

他请来一个学法律的好朋友，分别给他讲了盗窃罪、抢劫罪、强奸罪的定罪及量刑，结果他改了口供，称当时入室是想强奸，最后强奸未遂，判了三年，因为强奸与入室不入室无关。

后来，这小子又找到某刑法博士。博士告诉他，当初应该这样讲，当你想强奸时，发现该女奇丑无比，便逃跑，最后就可以被认定为强奸中止，因无损害后果而免于处罚。

再后来，他找了一个刑法学博士后，博士后教他这样说：你看上了这家的男主人，想强暴他，结果女主人先回来了。因为刑法没有规定强奸男人属于犯罪，这小子被无罪释放了。”（摘自网络段子） 

这段时间，这条法律段子在朋友圈挺流行，被转了又转。看完段子，让人有种窥见法律程序“后门”的快感。但真的是这样吗？ 请看：

法理分析>>>

1、入户盗窃不一定都会转化为抢劫

【微信原文】

某人入室盗窃，刚进屋，女主人回来了，被发现，遂暴力抗拒抓捕，被抓。该情形依法应当认定为入室抢劫，至少判十年。

根据刑法和最高院司法解释，行为人入户实施盗窃被发现，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，的确可以认定为“入户抢劫”，起刑也的确在１０年以上，但并非所有“使用了暴力或以暴力相威胁”的入户盗窃都会转化为“入户抢劫”。

因为最高法在２０００年《关于审理抢劫案件具体应用法律若干问题的解释》中，在入户盗窃转化为入户抢劫的认定上，还加上了“情节严重”的限制条件。此案中，某人“暴力抗拒抓捕”，是否造成后果不得而知，因此在认定是否符合“情节严重”情节时，尚有商榷余地，并非必然在１０年以上量刑。

此外，依据司法解释，“具备劫取财物或者造成他人轻伤以上后果两者之一的，均属抢劫既遂；既未劫取财物，又未造成他人人身伤害后果的，属抢劫未遂……”某人如果没有劫取到财物，又没有造成女主人轻伤以上，应当认定为未遂，可以获得减轻处罚的条件。

【结论】该情形中认为至少判处宣告刑１０年以上，只是简单地将入户盗窃转化为入户抢劫，没有分析具体情节，并不准确。

2、改口供需有新的证据相印证

【微信原文】

后来一个学法律的好朋友，给他讲了盗窃罪、抢劫罪、强奸罪的定罪及量刑，结果他改了口供，称当时入室是想强奸，最后强奸未遂，判了三年，因为强奸与入室不入室无关。

解释： 首先，强奸罪一般情节的刑期在３到１０年之间，的确没有入不入户的区别。

如果为了实施强奸罪入室，那么他的行为触犯了两个罪名，除了强奸，还有非法侵入住宅罪。非法侵入住宅罪在３年以下量刑。按照刑法理论，采用“从一重处断”的原则，应认定为相对较重的强奸罪（未遂）。虽然未遂是法定从轻的情节，但考虑到行为人有非法侵入住宅的行为，法官量刑时也肯定会考虑到这点。

【结论】

需要说明的是：（１）案犯归案后已经做出供述，且该供述与其他证据相吻合，然后再试图改变口供，需要有其他新的证据相印证，且改变口供应当与此前的客观证据不存在矛盾，才有被采信的可能。（２）根据刑法规定，“帮助当事人毁灭、伪造证据，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役。”因此，案例中其朋友引诱性言行，本身具有犯罪的危险。

3、强奸犯罪中止并非都可免于处罚

【微信原文】

再后来，这小子又找到某刑法博士。博士告诉他，当初你应该这样讲，当你想强奸时，发现该女奇丑无比，便逃跑，最后就可以被认定为强奸中止，因无损害后果而免于处罚。

解释：在犯罪过程中，自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的，是犯罪中止。中止犯罪没有造成危害的，应当免除处罚；造成危害的，应当减轻处罚。因为试图强奸的对象太丑而放弃，属于主动放弃犯罪，依法应当认定为强奸犯罪中止。

但是，（１）此情形虽属强奸犯罪中止，却不一定会是“没有造成危害”；此处的危害，既包括对女主人性自主权的实质性危害，也包括在抗拒抓捕中形成的对女主人身体的抵抗伤；（２）即使没有造成任何危害后果，行为人因为强奸犯罪中止且没有造成危害而依法应当免除处罚，却并不能免除行为人非法侵入他人住宅的刑事责任。在对行为人以非法侵入住宅定罪量刑时，也应酌情从重。

【结论】

实务中，类似这样的情形，以非法侵入住宅罪定性并在一年半左右量刑是适当的，不可能全案免于处罚（强奸犯罪可以免除处罚）。仍然需要说明的是，某刑法博士唆使当事人改变口供，不仅因为需要新的证据印证而难以被采信，本身具有非常危险的犯罪嫌疑。

4、就算非法侵入住宅也要从重处罚

【微信原文】

再后来，他找了一个刑法学博士后，博士后教他这样说：他看上了这家的男主人，想强暴他，结果女主人先回来了。因为刑法没有规定强奸男人属于犯罪，这小子被无罪释放了。

解释：刑法规定的强奸犯罪的对象确实仅指“妇女”和“幼女”，不包括男性，我国刑法也无有伤风化罪方面的规定。实践中，对于所谓的“强奸”成年男性的行为（如果是性侵不满１４周岁的男性，可以用强制猥亵、侮辱儿童罪追究刑事责任），往往根据行为人的其他多数必然伴生的牵连行为来定性，如非法拘禁罪、故意伤害罪、侮辱罪等罪处罚。

案例中，如果行为人交代是想“强奸”男主人未遂，由于案例中没有给出其他信息，因此就强奸犯罪而言，依法不能成立。但是，强奸犯罪不成立，并不意味着其非法侵入住宅犯罪不成立。

【结论】某人即使按照博士后的建议而免于强奸犯罪责任，但不会无罪释放。因行为人非法侵入他人住宅且同时具有实施侵犯公民人身权利的动机，因此实践中法官一般会以非法侵入住宅罪酌情从重处罚。