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【复盘论文】关于刑民交叉问题的基本认知及研究的不足

赵广开 学术之路 2021-03-08

编者按:一篇论文的写作凝聚了作者的辛勤付出。在一篇看似普通的论文背后我们往往没有深入的研究它是如何产生,当前处于什么样的现状,未来的研究方向又是什么?鉴于当前学术之路学术稿件来源较少,又特别需要一些普通学子的学术探索去呈现我们常人的学习、研究状态,经学术之路学术评审小组提议,赵广开主编同意,我们决定去深入“批判与分析”其论文的全部内容,欢迎大家积极加入到批判(或商榷)的队伍。限于篇幅及有利于进行学术评议考量,我们特将全部材料按照1000-2000字的篇幅分开单篇推送,欢迎持续关注。


研究的重点、难点与创新点(初稿版)


本选题选题的研究重点在于梳理分析非法集资案件中刑民交叉实体问题现有的逻辑困境、实践争议问题,并在梳理分析的基础上构建理论框架与提出应对之策。本选题的研究难点在于如何确定纷繁复杂的行为哪些应该由刑事规范调整,哪些应该由民事规范调整,其背后的实质标准与推理逻辑是什么。


本选题的创新点在于以小见大,从非法集资的角度去探析刑事规范、民事规范调整的范围与交叉调整的处理逻辑,归结到非法集资案件中就是如何正确的界定何谓正常的民间借贷,何谓非法集资;何种行为仅是民事欺诈,何种行为构成诈骗。本选题的另一个创新点在于立足实践案例,不理论对理论的探讨问题,致力于探求相关司法解释制定标准的背后法理与实践逻辑。


研究的不足(初稿版)


本选题的研究不足主要体现在以下三点:一是刑民交叉实体问题的研究离不开程序问题的研究,仅研究某一方面并不能真正的解决实践问题,因此有待论证实体问题研究的结论是否跟程序相衔接;二是刑民交叉体现在很多方面,非法集资案件中的刑民交叉问题研究结果是否适用于,在何种条件下适用于其他刑民交叉问题有待研究论证;本选题所筛选的案例不能保证完全具有代表性,筛选的随机性与等概率性无法保证。


关于刑民交叉问题的基本认知


关于刑民交叉问题,目前我存在如下认识:一是刑民交叉问题研究的基础与核心是刑民交叉实体问题,程序问题的研究从根本上是要服务于实体问题的正确解决的;二是刑民交叉实体问题的研究应该有特殊的程序设置与保障,应该倡导刑事一体化与治理能力与治理体系现代化的理念;三是刑民交叉实体问题研究的核心在于妥善解决犯罪行为的类型化与日常行为的多样化、前置法规范与刑法规范的衔接、传统刑法与安全刑法、政策的变动性与刑法稳定性等几对范畴之间的关系;四是市场与政府在刑民交叉纠纷中的角色定位,特别是在公司法、证券法作出重要修订时如何扭转当前的被动处置模式,我认为应该有所反思;五是最基础的刑民交叉的内涵需要重新界定,当前刑民交叉问题研究的不足很大程度上是由刑民交叉概念的随意使用与内涵界定不清造成的。


我认为刑民交叉问题的研究应该立足于中国的司法实践,从反思中国特殊的司法体制与法律法规规定较粗糙的现实出发,结合刑事诉讼法、犯罪学、刑事政策、经济法、民法与行政处罚法等进行系统的梳理,而不是仅仅从刑法单一视角或刑法、民法双视角解读。目前虽然有不少刑民交叉方面的博士论文与专著,但是在深入司法实践、探究程序与实体的互动及政策对刑民交叉问题处置思路的影响方面还存在不足,我将就上述问题进行更深入的研究。


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