【拉美观察】拉丁美洲投资条约仲裁：新机遇or新风险？
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摘要
【摘要】自20世纪90年代初以来，一系列复杂的协定已将包括古巴在内的拉美和加勒比地区各国相互联系起来，并将它们同世界其他国家相联系。在这种不断发展的法律一体化模式作用下，拉美和加勒比地区国家，特别是那些吸引了大量外资的国家，面临着更多卷入争端的危险。另一方面，拉丁美洲的条约仲裁结果对东道国的有利程度也大大低于其他地区。这项研究的结果强调了投资条约仲裁对于民主国家，尤其是脆弱的民主国家所构成的挑战，以及分解国际经验以探索区域内和区域间差异的潜在利益。Abstract
拉美投资者与东道国争端解决机制概述
尽管投资者-东道国争端程序可能基于投资合同或东道国法律，但大多数索赔的依据是国际投资协定。该协定为外国投资者提供了广泛而切实可行的权利，并通常赋予了他们在国际仲裁庭上向东道国提出索赔的权利。自20世纪90年代初以来，一系列复杂的协定已将包括古巴在内的拉美和加勒比地区各国相互联系起来，并将它们同世界其他国家相联系。北美自由贸易协定、中美洲自由贸易协定、加勒比共同体和其他区域协定以及其他自由贸易协定和400多个双边投资条约构成了这个网络的一部分。在这种不断发展的法律一体化模式作用下，拉美和加勒比地区国家，特别是那些吸引了大量外资的国家，面临着更多卷入争端的危险。
尽管世界各地投资者与东道国争端解决机制的风险不断上升，但拉丁美洲在三个方面表现尤为突出。首先，与东欧一道，该区域不合比例地成为仲裁要求的目标。截至2015年年中，在626个已知基于条约的投资争端中，31.0%涉及该地区国家。这一比例远远超过了拉美和加勒比地区在1980-2014年期间全球外国直接投资流动中13%的份额，也远远超过了拉美和加勒比地区参与双边或其他国际投资条约的相对水平。
其次，拉丁美洲的条约仲裁结果对东道国的有利程度大大低于其他地区。投资者获得赔偿的比例高于区域内的东道国，然而在世界上其他地区，东道国所占的优势远超外国投资者。这些差异在百分之一的水平上具有统计价值，突出了拉美和加勒比地区经验的独特性，对全球结果进行数据分类以更全面地了解投资条约仲裁的重要性。
拉美和加勒比地区卷入争端的差异
如何解释拉美和加勒比地区各国在新兴国际投资制度方面广泛多样的经验？为什么有的国家卷入了一系列的投资国争端，而有的国家却回避了投资条约仲裁？在哪些因素的影响下区域政府宁愿冒险进行正式国际仲裁程序，也不愿通过谈判解决冲突？外国投资者和国家领导人的战略考量是什么？
首先我们假设投资纠纷不类似于没收财产。首先，与没收不同，争端不等同于违反国际法，因此不是衡量政治风险的有效指标。其次，投资纠纷可能会给投资者带来相当大的资金损失，但东道国通常不会得到数额相当的收益。在当代的法律环境中，没收外国投资的成本也很高。
指导后续分析的第二个主要假设在于，东道国和投资者战略性地决定是否参与投资条约仲裁。争议不会立即进入仲裁程序，但通常需要诚信的协商和谈判，以及3至6个月的“冷静”期。鉴于东道国和投资者可获得的潜在利益存在不对称性，前者想要避免争端的动机最为强烈，这取决于对抗投资者的国内回报。相比之下，对于投资者而言，可以说，他们的战略考量倾向于寻求索赔，这使得纠纷继续的可能性大于中断。
总结
基于条约对外国投资者的法律保护是国际金融架构中越发重要的一部分。尽管其目的在于鼓励投资流入，但由此形成的法律义务网络也给东道国带来了一系列新的风险、约束和不确定性。这一点在拉丁美洲和加勒比地区最为明显，该地区的国家受到投资条约索赔和投资者在争端仲裁中相对较高成功率的不成比例的挑战。不足为奇的是，该地区对东道国争端解决机制和投资条约担保的政治反应也异常激烈，导致一些国家回避、正式谴责或以其他方式背离现有的投资者与东道国争端仲裁制度。
在这些大区域趋势的框架内，拉丁美洲国家在投资条约仲裁方面的情况却大不相同。对某些国家而言，投资纠纷十分罕见；而其他国家却出现过许多仲裁索赔。本研究的结果表明，这些差异可以理解为投资者和东道国政治领导人所共同面临的刺激与机会。
因此，这项研究的结果强调了投资条约仲裁对于民主国家，尤其是脆弱的民主国家所构成的挑战，这些国家夹在民主问责制的国内压力与国际法律义务之间。国际社会越来越强烈地反对投资者与东道国之间的争端解决，正是这种紧张关系的直接反映。
最后，对于未来国际投资制度的研究，本研究的结果强调了分解国际经验以探索区域内和区域间差异的潜在利益。尤其通过促进对大众和政治领导人偏好数据的收集，将数据分析限定在某个区域内以扩大研究的理论重点，超越对相对固定的结构和体制条件的研究，以处理政治行为者和机构的领域，从而对投资争端的政策产生了更深刻而微妙的理解。
本栏目系编译Latin America Research Review重磅学术文章，如有不妥，请联系海国图志研究院。
原文摘自《拉丁美洲观察》总第17期
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