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平台整理,干货出炉:赴美投资CFIUS审查概览及注意事项

2016-10-31 国际投资96357 国际投资96357

     --美国国务院海外投资审查委员会CFIUS

  --主讲人:John B. Bellinger Ⅲ(原美国国务院和白宫海外事务法律顾问,CFIUS核心审查委员会主管)


美国外国投资委员会(The Committee on Foreign Investment in the United States --CFIUS)是一个联邦政府委员会,由11个政府机构的首长和5个观察员组成,美国财政部长担任委员会主席。CFIUS 的代表们来自包括国防部、国务部以及国土安全部等,对可能影响美国国家安全的外商投资交易进行审查。


CFIUS 的审查范围:除绿地投资和创业投资除外,还包括外国人士发起或执行的、并将由此获得美国业务控制权的交易,涉及国家安全以及重要基础设施的会进入调查程序。


申报条件:对CFIUS的申报并不是强制性的,CFIUS采取自愿申报原则。是否需要申报,完全取决于该交易是否可能影响美国的国家安全以及重要基础设施。所以说,可能会存在这样的情况,一些很小的并购交易有可能要进行 CFIUS 申报,而不涉及国家安全或重要基础设施的大型并购案则无需申报。即使交易不涉及美国国家安全,企业仍可选择主动申报,以除后顾之忧。CFIUS密切关注在美的海外投资活动,如果没有在前期主动申报,而在交易完成后遭遇CFIUS回溯审查,那么一旦被否定,交易双方将不可避免地蒙受经济损失。


审查期限:30 天的初审期,如果需要进入调查程序,则需要额外的45天调查期。


审查的通过情况:在2014年收到的147个审批申请项目中,只有51个需要进入调查程序,比例由2013年近50%降到2014年不足35%。随着中国海外并购热潮的出现,进入调查程序的项目占比保持在1/5左右。今年美国国会对CFIUS 提出更高的要求,要求其有更多作为,因此以后CFIUS对中国企业的投资审查会趋严。


审查过程受阻的原因

1.投资项目涉及敏感行业,敏感技术,牵涉到国家安全问题。实践中,以下行业的并购业务极有可能被认定为涉及国家安全:关键基础设施、关键技术、军事国防、电信设施、半导体技术、能源等领域,被CFIUS调查的可能性就比较大。2007年,华为联手私募股权投资公司贝恩资本竞购网络公司3Com。CFIUS阻止该交易,对允许一家中国企业影响3Com的运营表达出安全方面的担忧,因为3Com向美国国防部(Defense Department)出售反黑客软件并提供其他网络安全服务。最终贝恩资本退出,该交易夭折。

2.产品本身不涉及敏感技术,但是销售渠道,应用范围等潜在用途涉及到国安因素项目,也应引起重视,规避风险。

3.企业背景受关注。由于国有企业的所有权在中国中央和地方政府手中,CFIUS可能怀疑国有企业的投资会带有国家战略和政治意图,是其“重点防范”的对象。CFIUS还可能认为中国国有企业由于在国内享有优惠政策,相对于美国企业可能存在“不公平竞争”,从而对美国“国家安全”中的“经济安全”有所影响。

4.临近性原则。有些交易本身虽不属于国家安全行业,但其地理位置可能会构成威胁。交易项目如果靠近军事基地等敏感区域,就有被审查的可能。例如,黑石集团取消将南加州一个地标性的酒店出售给安邦的计划,其原因是附近有个大型海军基地,这也是安邦集团在海外买酒店第二次受挫。


总而言之,中国企业在“走出去”进入美国市场的过程中,要了解美国的监管环境,熟悉CFIUS审查中的注意事项,同时咨询经验丰富、懂得CFIUS流程的专业法律顾问,规避风险,使得CFIUS 批准以及投资交易进行得更加顺利。


根据会议记录及网络资料整理,仅供参考。


来源:国际投资96357



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