开曼共同基金法修改 - 15人以下豁免基金名存实亡？

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开曼共同基金法修改

15人以下豁免基金名存实亡？

锦天城律师事务所

缪毅律师团队

本文作者：锦天城律师事务所 

缪毅 洪侃 钟龙锋 孙锦昭

背景介绍

2020年2月7日是离岸基金界的大日子，当日通过的开曼群岛Private Funds Law, 2020（“《私募基金法》”）开启封闭式基金监管大时代，一出世便自带光环威震江湖（详情参阅《开曼封闭式基金新规生效了 – 常见问题解答在这里》）。同日通过生效的开曼群岛Mutual Funds (Amendment) Law, 2020（“《修正案》”）将取消开曼群岛Mutual Funds Law（“《共同基金法》”）给予特定开放式基金豁免注册的待遇，其光芒虽被《私募基金法》所遮盖，但对业界的冲击力亦不容小觑。

《修正案》通过前，《共同基金法》第4(4)条规定符合以下两个条件的开放式基金（基金江湖人称“4(4)基金”）可豁免向开曼金融管理局（“CIMA”）注册：(i) 投资人数量不超过15人；以及 (ii) 过半数投资者有权撤换基金运营者。这两个限制性条件虽颇为苛刻，但4(4)基金仍因其低成本优势和监管豁免地位而颇受小型基金管理人（尤其是面向亲友小范围募集的基金管理人）欢迎，在开曼开放式基金版图中占有一席之地。

《修正案》生效后， 4(4)基金须向CIMA注册并遵守持续合规要求。4(4)基金是否命运堪忧、名存实亡？各位看官且听本律慢慢道来。

4(4)基金注册要求

根据《修正案》第3条，除非满足CIMA另行规定的豁免条件，4(4)基金应向CIMA注册并提交包括如下注册文件：(i) 经核证的基金章程或合伙协议的内容节选，以证明基金过半数投资者有权撤换基金运营者；和(ii) 注册表格要求的其他信息/材料（注册表格的形式和内容暂未公布）。

敲黑板注意了：

(a)《修正案》未提及提交全套发售文件，貌似比市场主流的开曼开放式注册基金（基金江湖人称“4(3)基金”）的注册文件要求略低；

(b) “CIMA可另行规定豁免条件”应作何解读？是开曼政府在全球监管大博弈中留有后手为4(4)基金保一线生机？或只不过是一个看起来很美的肥皂泡？本律这会也说不准，各位拭目以待吧。

审计要求

再划个重点：4(4)基金应根据国际财务报告准则或美国、日本、瑞士等非高风险辖区（中国内地和香港均属于非高风险辖区）的通用会计准则制备财务账目，并应由CIMA批准的审计师进行年度审计（目前CIMA公布批准可审计开曼共同基金的审计师有44家），经审计账目原则上应在每个会计年度结束后的6个月内向CIMA提交。

审计师看到这里该笑了：商机哗哗地来了；4(4)基金管理人却哭晕在交易室：小本经营就图个便宜，这动辄一两万美刀的审计年费不知要吃掉几个基点的回报率？

基金年检

4(4)基金向CIMA完成初始注册后，还须在每年1月15日前进行年检并缴纳基金注册年费。给各位看官参考，4(3)基金注册年费为4,268.29美元（这还没包括注册代理商的年检服务费），4(4)基金注册年费尚未公布，本律只能祈愿CIMA手下留情给点折扣吧。

董事注册

4(4)基金将落入开曼群岛Directors Registration And Licensing Law（《董事注册及牌照法》）所规定的相关实体范围，其全体董事均应向CIMA注册和年检，每名董事年检费853.65美元。根据现有信息分析，本律预测4(4)基金也将需要至少两名董事。

信息变更报备

若4(4)基金向CIMA提交的注册信息发生实质性变化，应在21天内报备变更信息。这活儿对律师而言并不复杂，但没有功劳也有苦劳，总得给点打赏意思意思吧（是不是说漏嘴了？）

过渡期安排

《修正案》要求存量4(4)基金应在8月7日前向CIMA注册，2月7日后新设的4(4)基金应在基金启动时提交注册申请。

4(4)基金和4(3)基金还有本质区别吗？

本律大胆预测，4(4)基金在设立维护费用和监管水平方面将与4(3)基金趋同，优势所剩无几，如果一定要列两点撑门面：

(a) 4(4)基金须提交的注册文件和信息相对较少，如只须提交基金章程或合伙协议的内容节选而非完整的发售文件；

(b) 对投资者没有设置最低初始投资金额，而4(3)基金要求约100,000美元。

但是，这有意思吗？话糙理不糙，考虑到换取这些优势的代价是遵守投资人数量不超15人以及过半数投资者有权撤换基金运营者的苛刻条件，说句戳心的话，4(4)基金恐怕难逃名存实亡的杯具了。

怎么办？

与其怨天尤人，不如埋头苦干。正在运营4(4)基金的管理人须考虑是否将4(4)基金改制为4(3)基金，放开手脚，做大做强，把业绩做好，把规模做大，前述关于成本的种种精打细算也就往事随风去。怎么动手，再送三点注意事项请拿走不谢：

(a) 改制涉及基金运营者与投资者之间的权利平衡变化，宜尽快与投资者沟通方案和预算，做好解释，取得同意，人心齐，泰山移；

(b) 物色审计师谈个良心价，《私募基金法》和《修正案》可能导致市场对基金审计服务需求暴增，要先下手为强；给个小窍门，若财务年度设计避开高峰，兴许能谈个错峰折扣价；

(c) 物色律师修改基金文件和提交基金注册申请；再给个小窍门，别拖到临近过渡期届满才动手，估计那时律师已忙不过来，经常干到后半夜，多少得再塞点加班费意思意思吧。

一个时代的背影和曙光

2019年经济实质法冲击过后，曾经大行其道的开曼基金管理人渐行渐远（请参阅《开曼基金管理人 - 满足实质或重组？》）。2020年《修正案》又将送走曾经亲民可人的4(4)基金。再早几年的FATCA和CRS已在全球布下追税天罗地网。有人说这是一个时代离去的背影，基金狂欢岁月的一抹残照。

我们看到的却是一个新时代的曙光：褪去“避税天堂”、“监管真空”的妖媚外衣，离岸基金的长期竞争力才能真正彰显。开曼监管新规带来的动荡不安会很快过去，面对香港、新加坡等中岸金融中心的锐意拓展、步步紧逼，开曼等离岸金融中心唯有在竞争中夯实和升华其核心优势：适度监管与投资者保护间的平衡取舍、成熟又不失简洁易明的法律体系、愿意倾听行业需求和快速行动的立法机关、高效专业的服务提供商市场、广泛的国际认可度和熟悉度等。

青山依旧在，几度夕阳红。我们已准备好拥抱新时代的曙光，你呢？

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