“天津大妈”改判缓刑回家过年！丨附：赵春华涉枪案二审辩护词
“天津大妈”改判缓刑回家过年！
独家复盘庭审全过程
来源： 重案组37号
1月26日上午，“天津大妈”赵春华非法持枪案在天津市第一中级人民法院二审开庭。经审理，法院以非法持有枪支罪改判赵春华有期徒刑三年缓刑三年，赵春华当庭获释。在庭审现场的重案组37号(微信ID:zhonganzu37)探员，向大家独家复盘庭审过程。
二审法院认为，赵春华主观恶性程度相对较低，犯罪行为的社会危害相对较小，能够深刻认识自己行为的性质和社会危害，认罪态度较好，有悔罪表现等情节，故酌情对赵春华予以从宽处罚。
▲天津一中院通过官方微博，发布了赵春华案二审审理相关情况。 微博截图
▲赵春华女儿王艳玲手机里母亲的照片。
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▲视频丨现场直击天津大妈摆射击摊案二审。 新京报“我们视频”出品
“天津大妈”案二审开庭 女儿担忧
1月26日上午，“天津大妈”赵春华非法持枪案在天津市第一中级人民法院二审开庭。
▲1月26日上午，赵春华女儿王艳玲在法院门口等待进入。 新京报记者 侯少卿 摄
据此前报道，2016年10月12日晚，赵春华在摆设射击摊位时，被正在巡查的天津市河北区警方抓获。现场共查获涉案枪形物9支及相关枪支配件、塑料弹。后经天津市公安局物证鉴定中心鉴定，其中6支为枪支。
去年12月27日，天津市河北区法院作出一审判决，认为赵春华的行为已构成非法持有枪支罪，判处赵春华有期徒刑三年六个月。宣判后，赵春华委托律师徐昕提出上诉。
8点20分左右，赵春华女儿王艳玲与两位辩护律师徐昕和斯伟江到达法院门口。即将开庭，王艳玲显得十分焦虑。辩护律师徐昕表示，在庭上会以“涉案枪形物不是枪支”为主要理由，为赵春华做无罪辩护。“庭审差不多要到12点左右结束。”徐昕说。
对于二审判决结果，王艳玲表示，如果维持原判，则会继续申诉。
▲媒体采访律师徐昕。 新京报记者 侯少卿 摄
“大妈”受审认罪 称“判得太重所以上诉”
上午9点整，法官宣布开庭。身着黄色毛衣、外套灰色羽绒服、脚踏棉拖鞋的赵春华被带上法庭。重案组37号(微信ID:zhonganzu37)探员看到，51岁的赵春华显得比其真实年龄更为苍老。法庭上她神情平静，但不停地叹气。
庭审一开始，赵春华就表示认罪，但她也称“判得太重了，所以我要上诉。”
赵春华的女儿王艳玲坐在距离被告席2米的位置旁听，眉头紧锁。
庭审直击1 赵春华称子弹打到过自己身上，有红肿但不严重
法庭事实调查阶段，赵春华对律师称，自己曾被射击摊玩家用枪打过，皮肤出现红肿，但并不严重。
律师：你的枪是在哪里买的，花了多少钱?
赵春华：在一个老头手里买的，用了近2000元。
律师：枪打过人吗?
赵春华：我摆气球的时候，打到过我身上，有红肿，抹了点药，没有严重受伤。
律师：你摆摊摆了多久，交过管理费吗?
赵春华：8月开始，交过管理费，一次500元。
律师：你认为那是真枪吗?
赵春华：不是吧，真枪不是打真子弹的吗?
庭审直击2 律师坚持无罪辩护：不适用公安部认定标准
尽管赵春华已表示认罪，但辩护律师徐昕与斯伟江仍为赵春华做无罪辩护。“我真心确认赵春华无罪”，徐昕说道。
除赵春华是否存在犯罪的主观故意，控辩双方主要针对“涉案枪形物是否属于枪支”展开辩论，这再次回归广受争议的枪支认定标准问题，即将1.8焦耳/平方厘米的枪口比动能作为枪支最低认定标准是否合理。
辩护律师徐昕和斯伟江认为，对枪支的认定，应严格按照《枪支管理法》的定义，而不能适用公安部的认定标准。1.8焦耳/平方厘米的枪支认定标准与《枪支管理法》中“足以致人伤亡或者丧失知觉”的标准相抵触，极低的枪支认定标准不合法、不合理。
1.8焦耳/平方厘米的危害有多大？徐昕在法庭上介绍“就是一个iphone从1.3m的高度落下来产生的力度，比不上乒乓球羽毛球扣杀的力度。”
检方称，公安部有制定枪支认定标准的职权。另提出，涉案的6支枪支与普通玩具枪明显不同，具有击发能力和致伤力，赵春华“不知法，不免责”。
辩护律师则表示，赵春华没有犯罪故意，行为不具有社会危害性，法院以真枪对其定罪量刑违反常情常理。检方亦认为赵春华基于摊位经营，造成社会危害不大。
庭审直击3 赵春华念悔过书，法院改判缓刑当庭释放
最后陈述阶段，赵春华拿出一张纸，说自己准备了一份“悔过书”。
“以前我不懂枪，现在通过摆摊知道枪有杀伤力，我对枪有深刻的认识了，以后不碰了。这件事造成很惨痛的后果，我错过女儿婚礼，还让80多岁的父亲担心，本人知错了。请法院看在我家庭的情况下，从轻判我，给我一个悔过的机会”。在赵春华念“悔过书”时，王艳玲不停抹泪。
检方也提出量刑建议，将一审刑期“三年六个月有期徒刑”改为“三年有期徒刑，三年缓刑”。
10点50分，法院宣布休庭二十分钟。
11点10分，经合议庭评议，天津市一法院最终宣判，赵春华构成非法持有枪支罪，但基于涉案枪支“均刚达到枪支认定标准，认罪态度良好，主观恶性小，社会危害程度较低”，对赵春华酌情从宽处理，改判处赵春华有期徒刑三年，同时适用缓刑。
宣判后那一刻，赵春华的女儿王艳玲痛哭起来。
▲庭审现场。 天津一中院微博图片。
判决依据
法院：主观恶性程度相对低、认罪态度较好
1月26日上午11时30分许，天津一中院通过官方微博，发布了赵春华案二审审理的相关情况。
二审法院认为，赵春华明知其用于摆摊经营的枪形物具有一定致伤力和危险性，无法通过正常途径购买获得而擅自持有，具有主观故意。赵春华非法持有以压缩气体为动力的非军用枪支6支，依照刑法及相关司法解释的规定，属情节严重，应判处三年以上七年以下有期徒刑。考虑到赵春华非法持有的枪支均刚刚达到枪支认定标准，其非法持有枪支的目的是从事经营，主观恶性程度相对较低，犯罪行为的社会危害相对较小，二审庭审期间，其能够深刻认识自己行为的性质和社会危害，认罪态度较好，有悔罪表现等情节;天津市人民检察院第一分院也建议对赵春华适用缓刑，故酌情对赵春华予以从宽处罚。
综上，二审法院认为一审判决认定赵春华犯非法持有枪支罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。综合考虑赵春华的各种情节，对其量刑依法予以改判。遂以非法持有枪支罪判处上诉人赵春华有期徒刑三年，缓刑三年。
宣判后，二审法院依法对赵春华解除了羁押措施。赵春华表示认罪服判。
赵春华的家属、媒体记者、群众等20余人旁听了庭审。
▲赵春华涉案枪支。 图片来源\央视
探员追访
律师：二审判决多了些人情味，呼吁完善枪支立法
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▲视频丨天津摆射击摊大妈二审判缓 辩护律师：我们认为她无罪。 新京报“我们视频”出品
庭审结束，赵春华代理律师徐昕在朋友圈发布致谢文章。
徐昕文中称：站在当事人利益至上原则，这个判决，比一审的判决，多了一些人情味，赵春华可以回家过年，和女儿家人团聚……“为此，我们感谢所有新闻媒体，也感谢为本案出声呼吁的所有国人……就此枪支立法领域而言，我们呼吁国家立法机构或者有权解释法律的机构，能明确出台枪支的标准，对枪支进行分级分类立法管理，对仿真枪的管制区别于真枪。控枪政策我们支持，但立法需合情合理，权力和权利要平衡，规则制定者，需要心有敬畏，追求良治，而非简单粗暴，陷民于罪。执法者，当心存良善，敬畏天命。”
【附文】
来源丨法网
作者丨诗性法意
赵春华涉枪案二审辩护词
徐昕 斯伟江
尊敬的审判长、审判员：
本案律师辩护意见如下——
一、极低的枪支认定标准不合法、不合理
1、什么是枪支，应该严格依据《枪支管理法》的定义，而不能适用公安部的认定标准。
《枪支管理法》第四十六条的规定：本法所称的枪支，是指以火药或者压缩气体等为动力，利用管状器具发射金属弹丸或者其他物质，足以致人伤亡或者丧失知觉的各种枪支。要满足枪支条件，必须具有足以致人伤亡或者丧失知觉的能力。
《立法法》第四十五条规定：法律的解释权属于全国人民代表大会常务委员会。法律有以下情形的，由全国人大常委会负责解释：（一）法律的规定需要进一步明确具体含义的；（二）法律制定后出现新的情况，需要明确适用法律依据的。
显然，法律解释权属于全国人大常委会。但至今全国人大常委会尚未对此释法。因此，对于枪支的解释，有赖于寻找行政法规，但行政法规对此的规定也是空白。两高也没有制定相关的司法解释。
最高法院关于适用法律、行政法规等的规定，可以参照部门规章。但根据国务院《规章制定程序条例》，公安部下发的《枪支致伤力的法庭科学鉴定判据》不属于公安部的规章，而只是内部的红头文件。因此，人民法院连参照适用的义务都没有。
鉴于目前没有任何法律、法规、规章对“枪支”做出任何定义或解释，法院必须严格根据《枪支管理法》第四十六条的规定，将枪支严格限制在足以致人伤亡或者丧失知觉的程度。本案没有足够的证据证明，这些打气球的枪形物能达到致人伤亡或者丧失知觉的程度。
因此，被告人赵春华无罪。
2、枪支认定标准所所依据的试验及理由，严重不科学不合理
公安部《枪支致伤力的法庭科学鉴定判据》，起草单位为南京市公安局刑事科学技术研究所等，其主要标准起草人、排列第一的为季峻。
季峻如何得出1.8J/cm²？其主要依据他的论文《钢珠气枪及其发射弹丸的检验和鉴定》。
此文论述的理由正是《枪支致伤力的法庭科学鉴定判据》所依据1.8J/cm²的主要依据和理由。10-20厘米的距离内，对强制固定、不得逃避的猪眼睛，作为人体伤亡或者丧失知觉的衡量标准，显然缺乏合理性。
季峻试验的预设为，持有玩具枪的大都是要犯罪的人，他们多数凶残，甚至会改装玩具枪，增大杀伤力，犯罪时直抵人体最脆弱部位眼睛射击。为了保护人民，标准要订到下限。为了达到该目的，他将射击距离从2001年的1m变为10-20cm，近距离用比动能可能比塑料弹更大的钢珠弹，射击眼球。
得出实验结论时，他又从射距10-20cm突变为1m。整个试验的出发点、设计、合理性、全面性、科学性均存在明显的问题。
二、关键证据《枪支鉴定书》存在严重问题，不能作为定案依据
1、涉案枪形物的提取、包装和送检违法，检材被污染
根据查扣赵春华枪支的录像显示，本案的枪支物证的提取、包装和送检，违反了公安部《法庭科学枪支物证的提取、包装和送检规则》。
根据公安部上述标准（GA/T 955-2011)的规定，3.1对于涉及多支枪支的案件，应对枪支进行分别编号，并将编码摄入画面。本案录像显示，公安机关查扣人员，只是将枪支收集起来，在录像中，都一股脑儿放入一个大布兜里，更谈不上编码登记了。
根据3.2规定，枪支提取时，应对枪支表面的其他痕迹物证（如指纹、微量物证和生物物证等）进行保护，防止上述物证受到污染和破坏。从录像中可以看到，侦查人员用手随便拿枪支的部位，要查指纹，也有警察的指纹在其上。
根据4.1规定，按物证封装要求包装和填写封装标签。显然，从录像看，并没有这样封装并填写标签。在扣押笔录中也没有按照规定进行。本案也没有显示，查扣的物品，后来保管如何，有没有和别的枪支混同。
因此，根据本案的证据，这些枪形物已经被严重污染，无法确定这些枪支，就是当时在现场查扣到的赵春华气球摊上的枪支。
本案的鉴定结论，根据最高法院关于刑事诉讼法司法解释第八十五条第三项的规定，送检材料、样本来源不明或因污染不具备鉴定条件的，不能作为定案证据使用。
2、鉴定依据的《枪支性能检验方法》从未公开过，不能作为鉴定依据
一审法院仅以天津市公安局物证鉴定中心的鉴定为依据，直接认定该6支枪状物为枪支。经查，天津市公安局所依据的《枪支性能的检验方法》IFSC 08-02-01-2011,该标准无法从公开渠道获得，应该属于尚未公布的规定。
《行政处罚法》第四条的公开原则，对违法行为给予行政处罚的规定必须公布；未经公布的，不得作为行政处罚的依据。刑法比行政处罚更重，更应适用公开的标准。因此，未经公布的标准，不得作为鉴定依据。
检材被污染，鉴定依据从未公开，本案关键证据《枪支鉴定书》显然不能作为定案证据。
三、赵春华没有犯罪故意
非法持有枪支罪是故意犯罪，要求被告人明知行为对象是枪支，若无法证明明知，将产生阻却故意的后果，即无法认定有持有枪支的故意，因此缺乏犯罪的主观构成要件。
赵春华一直认为自己摆摊用的是玩具枪，而非法持有枪支罪要求的枪支是真枪。赵春华属于对行为对象认识错误，且其认识错误是必然的，几乎所有普通人都不可能正确认识，因此可以阻却犯罪故意，进而阻却刑事责任的成立。
《枪支管理法》对枪支的要求是致人伤亡或者失去知觉。这才是法律能推定所有人知道的枪支认定标准，如日常见到机关枪、军用枪支、双管猎枪等。
首先，该标准不是法律标准，公安部也无权解释。其次，该标准太低，极其不合理，大量玩具枪持有者、爱好者因此入罪受罚。
警察、法官因为购买和持有枪形物而入刑的案例也有不少，说明绝大多数公民不可能知道这个下降近十倍的标准，因此不能推定为应该知道。
法律必须明确且公之于众。人们只有了解法律的内容，才会守法并对法律作出合理评价，对个人行为进行合理预期。这正是富勒所说法律的道德性。无法形成合理预期、不具可预测性的法律不具正当性，不是良法，更不应以1.8J/cm²标准倒推赵春华可能知道涉案玩具枪是枪支。
本案赵春华的枪支来源，是之前摆摊的人卖给她的，她也一直公开在人流密集的地方摆摊。这种玩具枪发射塑料BB弹药，赵春华讯问笔录也证实，有时连气球都打不破。
并且在赵春华摆摊的两个多月中，每月向管理人员“四哥”缴纳500元摊位费，完全可以肯定有警察、城管经过，但从来没有执法部门告知赵春华这种玩具枪可能涉嫌犯罪，或者建议她送去鉴定，说明均默认摆摊行为合法；也从来没有路人、群众提醒过她。因为所有人都认为这是玩具枪，没有杀伤力。
就算赵春华对此枪支有疑问，在我国也没有一个公开的地方可以送去检测。天津市公安局物证鉴定中心，不接受司法机关之外的公民申请鉴定。而且，荒唐的是，就算有一个机构可以检测枪支标准，任何公民，除非有持枪证，否则，一旦送去鉴定枪支的比动能超过1.8J/cm²，就会被追究刑事或者行政责任。
这是多么荒唐的一个怪圈。蒙元禁汉人菜刀，也没有保万年江山。始皇尽收天下兵器，铸造金人十二，反而国祚短暂。所谓，为政以仁。
有枪支方面的学者提出，不妨借鉴域外管理经验，如加拿大的火器法，对枪支进行分类管理，根据杀伤力的大小，将枪支分为：非限制类枪支；限制类枪支；禁止类枪支。相对于每一类枪支，从持有人的资质、购置、储存、使用等方面进行详尽的规定，既防治杀伤力强大的枪支流入社会，又保障了公民玩耍和游戏的权利，具有很强的可操作性。
目前的标准，不光太低，而且很多方面是空白的。立法良善，既保护公民，也保护警察。周慧还指出，我国警察在培训责任、持有枪支等方面均存在不小的漏洞。
五、赵春华的行为并无任何社会危害性
1、艰难谋生，令人同情
摆个气球摊，这些所谓的枪支并没有任何社会危害性，也没有产生过任何危险，也不足以产生危险。本案关键证据存在严重问题，从证据、犯罪构成、法律适用角度，本案均不构成犯罪。
本案被告人赵春华，一个辛苦挣扎谋生的母亲，一个外来打工的摊主，一个每天在寒风中苦守的妇女，丝毫不会想到自己会犯罪，而且是涉枪犯罪。枪支本来是中性的，枪既可以杀人，也可以救人。在战争中正义的人手中，枪就是宝贝，在邪恶的人手里，枪就是魔鬼。在一个老太太气球摊上，这点比动能，也就是玩具。
当法律机器，在体制内的人认为正常，每一步似乎都沿革多年，大家都是执行命令，按照规矩，而普通民众认为结果太荒唐的时候，一定是某个方面出了问题。
因此，本案赵春华的行为并无任何社会危害性，应该社会效果和法律效果结合，希望赵春华春节前回家过年。
2、立法不当，应当完善
本案体现了立法的问题，全国人大立法太模糊，而且立法语言重复，把枪支定义为——足以致人伤亡或者失去知觉的枪支。公安部在没有充分理由的情况下，并未通过制定规章，就骤然将沿用多年的枪支标准，下调近10倍，而且未公之于众、广泛宣传。
作为法律监督机构的检察机关，未对此提出异议，却直接使用公安部的不合理标准；法院也未按照刑诉法规定的互相制约原则，基于法律对枪支的定义而对个案是否适用公安部标准作出权衡，而是和检察机关一样，不假思索地机械适用公安部的标准。
法谚云：当法官成为公诉人，只有上帝才能做辩护人。本案中，当法官成了侦查人员，就算上帝成为辩护人，也无能为力。
天生烝民，有物有则。
六、法官应凭良知和智慧明断是非
赵春华的谋生行为没有任何社会危害性，一审判决违反常识常理常情。习说：“许多案件，不需要多少法律知识，凭良知就能明断是非，但一些案件的处理就偏偏弄的是非界限很不清楚。”
此案就是典型案例。
1、司法裁判应当考虑常识常理常情
司法过程，不是机械的动作，不是投币式自动售货机，而是生动和复杂的创造性过程，原审法官就错在机械司法。司法过程是诸多因素影响下的利益衡量和自由裁量。无论是认定事实还是适用法律，司法过程都存在自由裁量的空间和必要。
正如美国的卡多佐大法官所说，“法典和制定法的存在并不使法官显得多余，法官的工作也并非草率和机械。会有需要填补的空白，也会有需要澄清的疑问和含混，还会有需要淡化的难点和错误”。
2、法官自由裁量权运用
法官不仅在量刑方面拥有相当大的自由裁量权，在法律规定不明确、法律与上位法相抵触、法律规定相冲突、法律与常识相悖、法律与政策相左、涉及公共利益和公序良俗的案件中，法官在法律适用方面必然要进行自由裁量。
因此，在认定涉枪犯罪时，法官应当强化并转向“刑法不得随意扩大解释”的自由裁量，从而不适用公安部的荒唐标准。
自由裁量通常会考虑案件的实际情况。犯罪的社会危害性越大，法官的自由裁量权可能越严厉，如恐怖犯罪，法官的自由裁量可能更严厉；反之，法官的自由裁量可能更宽松。
宽严相济的刑事政策，正是基于此原理。恳请凭着法官裁判他人自由与生命的审慎和智慧，改变机械执法的理念，基于良知，回到常识，考量人情，依法作出公正的判决。
尊敬的合议庭：
赵春华摆气球射击摊被判刑，广受社会关注和同情，一审判决严重违反常识。作为外地来津务工人员，赵春华身体不好，无法从事重体力工作，只能辞了食堂帮工的工作，摆起了射击摊。她一个规规矩矩只求生存的人，从没想过会因几把用以谋生的玩具枪陷入牢狱之灾。
神州大地，到处是气球射击，底层百姓摆个摊，艰难谋生，没见过被抓被判刑的。现在在全面建设法治社会，但本案赵春华，不但砸了饭碗，还成了犯罪嫌疑人。
这，显然，和建设法治社会的努力，逆流而动。
因枪支认定标准过低，她和万千无辜的枪案嫌犯一样，已受法律故障的误伤，在看守所里度日如年，以泪洗面，身欲自由而不能得，心怀怨诽而不敢怒。国之命，在人心。人心相通，物伤其类。人同此心，心同此理。谁无母亲，谁无姐妹，如果说有，赵春华就是；法之贵，在良善，在公正。故意犯罪，必明知故犯，过失犯罪，常需损害后果。无知无觉，陷人于罪，绝非良法，如果说有“病法”，枪支标准太低便是。惩恶扬善，拯救无辜，岂不是法律人最该做的事情。
智者顺时而谋，愚者逆理而动。顺势而行，此其时也。救人如救火，纠错如救命，恳请法院公正裁判，不要让她一伤再伤。
春节将近，万家团圆，愿法官将心比心，尽快做出无罪判决，让赵春华回家过年。
另外，本案暴露出的问题，今天呈现在民众面前，社会也有所了解。如此，亡羊补牢，犹未为晚，希望此案能促进我国枪支管理法制之完善，杜绝无辜的人因此入刑。
古人说，徒法不足以自行，法不外乎人情。唯有良知之人，能予法入人情。人非圣贤，孰能无过，做错了，总要有人出来说，我来担当。国人重史，历史都是后人所写。有良知才有良制，有良制才有良治，有纠错才有担当，有担当才有未来。
此致
天津市第一中级人民法院
北京圣运律师事务所律师 徐昕
上海大邦律师事务所律师 斯伟江
2017年1月26日
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