向投资者承诺年化8%收益？罚！

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来源：中 国 基 金 报、 炜 衡 南 京 律 师 事 务 所等

近年来，为进一步防范金融风险，规范资本市场秩序，无论从行业监管角度还是司法裁判角度，都加强了对保底收益承诺效力的关注。

为吸引投资者，在部分私募基金中，仍存在以补充协议的形式提供保底收益承诺的情形。

11月，中国证券投资基金业协会开出5张纪律处分决定书，剑指上海韬韫投资、福建未然资管、北京至朴投资3家私募基金管理人及其高管的违法违规行为。

其中上海韬韫投资，其实控人与投资者签补充协议，按年化8%的收益率支付，该行为违反了《私募基金监管办法》第十五条、《私募投资基金募集行为管理办法》第二十四条相关规定。

协会作出决定，取消上海韬韫会员资格，并撤销其管理人登记。

向投资者承诺年化8%收益 上海韬韫被撤销管理人登记

中国证券投资基金业协会发布的纪律处分决定书显示，上海韬韫投资管理有限公司存在几项违规事实，包括违规向投资者承诺收益、不配合协会自律核查等。

具体来看，根据相关民事判决书，2016年3月，上海韬韫与某自然人投资者就“韬韫锦标一号定增投资基金”签订合同，投资金额100万元，同时约定业绩报酬计提基准为8%；2018年3月，上海韬韫实际控制人兼法定代表人韩戎与该投资者签订补充协议，约定由韩戎按照年化8%的收益率计算该基金自成立至清算期间的收益，并支付给该投资者。

协会表示，韩戎作为上海韬韫实际控制人兼法定代表人，其以个人名义向投资者承诺收益的行为，可认定为上海韬韫存在向投资者承诺收益的情形。以上行为违反了《私募基金监管办法》第十五条、《私募投资基金募集行为管理办法》第二十四条相关规定。

另外，协会通过电话、邮件等多种方式联系上海韬韫在协会登记的高级管理人员，但均未能与之取得联系。协会先后两次向公司发送核查通知，要求上海韬韫就相关事项提供材料及说明，并明确告知该机构如存在拒绝、阻碍、隐瞒、回避或推脱等情形的，将按照不配合协会自律检查处理。但始终未得到上海韬韫有效回应。

协会决定作出纪律处分：取消上海韬韫会员资格，并撤销其管理人登记。

同时，协会对上海韬韫的实控人、法人、董事长、总经理韩戎也作出了纪律处分：取消韩戎基金从业资格。

协会网站信息显示，上海韬韫投资管理有限公司成立于2008年8月，2015年3月登记为私募证券投资基金管理人，但目前管理规模区间仅在0-5亿元，公司全职员工为4人。

保底收益承诺无效的法律后果

私募基金保底协议是私募基金管理人及关联人等主体与投资者达成的关于投资风险再次分配的承诺。监管规章及行业自律规范均有禁止刚兑的规定。禁止刚兑规定实际上蕴含了市场基本规律和资本市场规则，违反该条规定将严重破坏资本市场的合理格局，不利于金融市场的风险防范，有损社会公共利益，因此属于违反社会公序良俗的情形，应被认定为无效。

1、投资人无权要求支付保底收益并按过错比例承担责任

保底收益承诺无效后，投资人无权再要求承诺人支付保底收益。同时，因保底收益承诺的约定与投资人签署相关合伙（出资）协议的意愿密切相关，承诺无效后还涉及投资款返还的情形，应根据《民法典》第157条【4】的规定，按照各方的过错程度，各自承当相应的法律责任。如在（2019）粤01 民终17502号《民事判决书》中，法院认定投资人存在一定的主观过错，应自行承担投资损失的30%部分。

2、被认定为名为合伙、实为借贷的关系

如合伙人之间提供保底收益承诺，尤其是当提供承诺的合伙人为基金管理人的关联方时，该承诺人以及基金管理人实际上是引入投资资金后的受益方。因承诺人承诺固定回报、投资人不承担投资风险，具有明显的借贷性质，根据《民法典》第146条【5】的规定，承诺保底收益的行为可能会被认定为存在虚假意思表示，而按照隐藏的民事法律行为处理，即被认定为名为合伙、实为借贷的关系。

投资者需提高警惕

不可否认的，保底收益承诺（刚性兑付）的存在促进了我国私募市场的快速发展，但随着我国经济进入平稳、高质量发展的新阶段，其弊端也愈发显露出来。一方面，会将部分风险承受能力较低的投资人引入市场或盲目刺激投资人的投资欲望，忽视投资风险，进而引发资本的不稳定性；另一方面，因其违背了风险共担的原则，会将部分投资行为引导成借贷行为，影响投资判断，不利于营造良好的投资环境。故，收紧对保底收益承诺的效力判定，具有维护社会稳定、促进资本市场长期健康发展的积极意义。

“投资有风险，理财需谨慎。”保底理财表面上安抚了投资者对资本市场高风险的顾虑，实则多数无法得到兑现，容易造成更大的财产损失。私募基金保底协议大致包括两种情形，一种是在募集阶段直接或间接向投资者承诺保本保收益，另一种是变相的保底协议，即私募基金产品不能如期兑付或兑付困难时，发行人或管理人承诺还款。无论何种形式、何时签订的保底协议均会被认定无效，不能实现投资者“旱涝保收”的投资目的。投资者需要认清理财产品风险，谨慎选择适合自己风险承受能力的正规理财产品。

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