收藏：法律人实务必备技能，合同审查八点法 | 能量星

这是熊猫能量星的第 114 篇文章

作者 | 李世鹏  来源 | 康浩U法  编辑 | 蔓越煤

合同审查作为律师非诉讼基础性业务，是律师甚至是律师助理必备的能力之一。

律师从入门到开展后续业务，首先接触的工作是文书，而合同作为文书之一，大量存在于各种案件、谈判中，在实践中，当事人往往仅提供磋商、交易过程中形成的合同，需要律师将上述合同进行法律转化，制定、提炼、挖掘出于我方有利的条款，替当事人防范未来的风险或弥补已经发生的损失。

是故，能够理解、解读、修订、起草一份合同，重要性不言而喻，笔者就自己接触、审查过的合同粗略总结出如下合同审查要素，可资参考。

01 明确合同目的，加强与客户沟通

对于律师而言，通过合同审查与客户进行沟通，可以明确客户日常交易需求，维持联系、提升熟悉度。同时，可以知悉合同订立的背景，了解合同订立前的谈判过程确认合同目的，为客户降低合同订立风险。

曾经碰到过客户发来一段语音：“某某律师，这是我局的合同，帮忙看看，谢谢！”

点开文件后发现此合同命名仅仅为“合同.doc”两字，内容中将若干条文一字排开，争议事项空白无标注，通篇未结合其实际需求照搬合同法条。

其实这种情况在实践中并不少见，在撰写、修订此类合同的过程中帮助客户建立交易细节回忆，落实风险点争议解决办法，是保障律师合同审阅有效性的重要环节。此时我们不妨就合同与客户有针对性地沟通，交流以下问题以便迅速定位客户需求，尽快修订符合客户实际需求的合同：

（一）贵单位通过此合同希望达成何种交易目的；

（二）贵单位与合同相对方是否在事先达成一定的妥协条款（如特殊的风险约定是否为商业磋商妥协结果）；

（三）费用预定及支付方式；

（四）争议解决的方式及管辖等。

02 明确合同适用的法律法规

一般情况下，订立合同的各方会在合同中协议约定“根据《中华人民共和国合同法》及相关法律法规规定，甲乙双方在平等互利、自愿协商的基础上签订本合同…”，在对合同进行审阅时律师引用最多的条款往往出自《中华人民共和国合同法》，但针对不同的交易内容，针对不同的交易目的，应灵活适用不同的法律法规。

针对投标报价预算有《中华人民共和国招标投标法》，针对政府采购需了解《中华人民共和国政府采购法》及地方性法规等等，这些都需要律师参考相关法律法规查询是否存在特殊规定，如政府采购到达一定金额，某些采购物需要通过招标方式才能确定供应商，那么在合同审查中就应列出相应的风险提示，提示客户存在改变采购的可能。

03 合同形式要件

《中华人民共和国合同法》第十二条：“合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：

（一）当事人的名称或者姓名和住所；

（二）标的；

（三）数量；

（四）质量；

（五）价款或者报酬；

（六）履行期限、地点和方式；

（七）违约责任；

（八）解决争议的方法。当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。”

法条规定的八大要件是最基本的要素，少了就不完善。当然，当事人还可以依据行业习惯、交易习惯进行增加或调整，也可以适用一些示范文本，比如广东省有通用的《广东省劳动合同》，住建部2017年针对建设工程行业发布的《建设工程施工合同（示范文本）》（GF-2017-0201）。

04 合同主体审查

合同主体的审查针对主体的真实性、资格、是否受行政处罚、是否涉诉等进行，常用的权威机构网站的是“国家企业信用信息公示系统”，通过该系统查询可以核对企业名称、法定代表人、是否受过行政处罚、是否有相关资质、经营范围等，其中经营范围还可以与合同标的相对应，防止虚假合同乃至合同诈骗发生的风险。

除了这个系统，民间查询网站的还有企查查、天眼查等，兹不论。

涉诉信息主要审查的是合同内涉及的主体征信及负债情况，当然还可以进一步明确案由是什么，以及该企业（自然人）是否纳入了失信被执行人名单，可通过“中国裁判文书网”查询其近年的涉诉信息、通过“全国法院失信被执行人名单信息公布与查询”查询执行信息，以将此类信息反馈给顾问单位。

05 合同要件实质审查

事实上，当事人的名称、姓名及住所也属于要件的实质审查，但因其为合同的相对方，也是首先需要审查的对象，此处拎出来单独讨论比较妥当。除了主体之外，还需考虑的是标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、地点和方式、违约责任、解决争议的方法，还有一个常见的是双方权利义务。

（一）标的、数量、质量

标的的内容必须明确，比如约定“对某某一楼进行装修”，这种约定就很宽泛，必须具体到对一楼的外墙还是内里，是墙面还是地面，还可以就某一面墙进行约定，这个时候还需注意附件内容，比如设计图纸或施工图纸。

数量好理解，兹不论。

关于质量，需要查找是否有相关国家标准、行业标准、交易习惯，需在合同中明确约定适用，防止届时双方因质量各有理解，而发生争议。

（二）价款或者报酬、履行期限、地点和方式

付款金额及方式一般由当客户提供，有的按阶段付款（收款对应，以下不标注），有的按时间付款，有的按量付款，还有的则灵活收款，这个关系到客户切身的问题，实践中有很多因资金周转不济的情形，因此需要反复与客户确定或风险提示。

（三）双方权利义务

合同中双方的权利义务一般都要对等，当然强势一方必然会在合同中约定对自己较为有利的条款，若客户在此份合同中为强势方，在审阅合同中也需注意不能过分强调己方的权利，弱化自身的义务，容易导致合同相对方拿到合同后望而却步，导致客户错失交易机会。因此合同双方权利义务一般情况下应均衡约定，勿相差离谱。

（四）违约责任

违约分为实际违约和预期违约，而实际违约又分为拒绝履行和不适当履行，不适当履行又分为：履行在数量上不完全；标的物的品种、规格、型号等不符合合同规定或者有缺陷；加害给付；履行方式的不完全；违反附随义务。

以上违约方式按对应的条文罗列清楚就行了。实践中，因损失难以计算，或避免麻烦，一般会约定违约金，司法解释规定违约金不能高于实际损失的30%，所以也应适当考虑自身情况以及前瞻履行情况来进行约定。

（五）解决争议的方法

争议解决办法，协商、仲裁或诉讼，仲裁机构的选定，一定要明确仲裁机构的名称或所在地，勿写错机构名称。

诉讼需要确定的是管辖法院，防止发生争议，还需要对管辖权进行确定，费时费力。一般可以约定合同履行地、合同签订地、标的物所在地、公司所在地等，视情况而约定，可选择对己方便利的地点，当然，也需要对方同意。

06 合同条款的实用性审查

合同条款的实用可以避免合同华而不实、废话连篇，合同需讲究精炼，内容是关键，把握住重点，放之才不空。

（一）交易标的

对于一些特殊的交易标的，约定就不同，如新鲜易腐食品，对贮存、运输就有要求。

（二）行业特点

之前碰到过一类是建筑行业挂牌资质的问题，经笔者询问，在建筑行业是一个普遍现象，那就不能死死咬住顾问单位说不能签订合同，因为司法解释还有一个变通的规定，亦即工程质量经验收合格。

（三）违约风险承担问题

如上面违约条款中约定的违约金，不能高于实际损失的30%，有的会觉得违约金越高越好，这是错误的认识。

（四）合同目的

因为在判断实质违约与否时，会从是否可能实现目的出发，故，将合同目的表达出来固定在条款中，可以防止发生争议时的讼累。

07 合同言语表达逻辑性与精确性

言语表达的精确性：首先，不能出现错别字，这是最为基本的。其次，对一些行业术语、习惯用语要进行定义，防止发生歧义，相互理解不同。如住建部的《建设工程施工合同（示范文本）》（GF-2017-0201）就有相应的章节对建筑行业的一些用语进行了定义。

言语表达的逻辑性：对于合同前面出现的条款，后面不需重复约定，如果碰到后文需要对前文进行补充和强调的，应注意前后衔接，勿前后矛盾作出两种不同处理结果的约定，如双方义务，则可对应到违约条款，在违约责任承担中可以具体约定未履行义务时需承担的责任。

08 合同审查收尾：版面外观

合同文书版面是一个合同的“脸面”，在各分级标题中应注意分级符号的使用，字体及前后段落的格式也应当统一。

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