有奖问答第2关 | 合同条款的写作和合同法条文有什么区别？

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这是《合同六法》悬赏问答

冲关大游戏第2期

本关问题

合同条款的写作和合同法条文有什么区别？

冲关规则

1.请将你的答案写在本文留言区，要求答案100-400字。

2. 最佳答案和高云老师的点评将在本栏目下一期公布。

过关奖励

在所有留言中将产生2名获奖者，高云老师选出最佳答题者1名，网友点赞最多的人气答题者1名，各获得100元奖金。

精彩回顾

第一期问题：

请举例说明，如果合同修改时遇到什么条款对方难以接受的，如何改成对方容易接受的表述？

最佳答案优选：

@苏艳（获得100元奖金）

【例一】保密协议管辖对方（信息接收方）主张上海贸仲，我方主张北京贸仲。 上策（谈判从实际理性角度入手）：说明我方为信息披露方，对方被侵权的可能性小，对方需要主张权益的概率小，管辖请其同意在我方所在地。下策：选择第三地仲裁机构。 

【例二】在一些涉及到商业或自律机构规则的条款中，可以搬出第三方，以第三方提出的要求作为自己必须修改该条款的理由。如公司的财务管理部门的要求，如自律机构的监管政策。这种方式中也包括向对方甩出一些相关法条或理论论证，当然过程中要给足对方面子。可以用“建议”的措辞。 

【例三】如果协议正文中实在无法修改，想办法在定义/释义部分作出变通或增加，以使得该条款变相达到我方最终目的。

高云老师点评：

三个例子都非常精彩，干货感足，操作性强   最有特色之处应该是分别站在甲方和乙方立场，生动讲解如何进行矛盾功防战，推荐大家学习！

点赞最多的答案：

@桃子（获得100元奖金）

其实双方签订合同的最终目的是促成合同，但是双方又想着既达到目的又避开相应的责任，从而有些条款过于明显的不平等，例如，合同中约定：“在履行本合同时，乙方对因第三人的过错或延误而给甲方或者其他第三方造成的损失不负任何法律责任。乙方对通过甲方间接接受乙方服务的第三方的损失不负任何法律责任”，这种条款第一感觉就不乐意，所以改成“在履行本合同时，非因乙方故意或过失而给甲方或其他第三方造成的损失乙方不负任何法律责任”，这样的条款比较合适，容易接受。

其他优秀答案：

@程浩

首先要分清合同双方在合同交易中的强弱势地位及对促成交易的迫切程度。如果对方相对弱势，对于具体条款的设计会更主动。如果对方更加强势，且己方又想达成交易，就有必要修改相应条款。此时，就要看对方难以接受的根本原因是什么，修改表述要从根本上解决对方问题并且不会产生对己不利的问题。

如果从解决问题的角度入手，修改起来会相对容易。比方说租赁合同中，己方(承租方)设定押金退还条款及租金按实际使用期限扣除后退还给承租方，对方难以接受，根本问题是房东担心租期内退租以及有毁坏房屋的保障，我们就可以根据问题作出修改，承诺提前通知的时间让房东有准备并在退租前帮助其出租房屋，并且提前登记好房屋物品的损坏程度，房东验收后可退等很多方法。 

因此，修改表述的本质是解决问题，寻找双方共赢的表述能更好的促进合同的成立。

@聪律

法务人员可以有以下策略原则为指引：对自身行业地位和合同地位有清醒定位，查明合同主体各方的主要意愿，以促成交易、最快达成共识、确定条款表述为目标，具体操作： 

1、情理要分清。避免以情动人，带入个人情绪，力求以理服人，特别要注意不盛气凌人、不以所谓法律规定或“专业”压人。

 2、沟通顺畅。找到那个在合同条款决策上有一定话语权的人对话，避免无效沟通。如果是多方协议，至少开一次多方协调会。 

3、分类明确。和对方一起确定条款性质，弄清目前未定的条款是商务条款还是普通条款。 

4、参谋得当。对商务条款，其中的数值、公式、标准等，由业务部门与合同相对方商定，法务人员要协助业务人员规范化表述该条款，对自己有利而对方不察的表述，亦可模糊化处理。对普通条款，应当让业务部门认识和理解法律法规、行业惯例和公司制度对其中各方权利义务的规范，帮助业务部门知利弊，换位思考，甚至可以适当让步，从而做出最合适的选择。

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