达到退休年龄人员上下班途中发生交通事故是否可以认定为工伤
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一、退休返聘人员在上下班途中发生非本人主要责任的交通事故，不可以认定为工伤。
《最高院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定：用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。该解释明确了退休返聘人员与用人单位并非劳动关系，而是劳务关系。退休返聘人员并不符合法律、法规规定的劳动者主体资格，自然不是劳动关系。
用人单位实际上也无法为退休返聘人员缴纳工伤保险。社保机构不接受一个退休员工享受养老保险的同时又继续购买工伤保险。社会保障部门不允许为退休人员缴纳工伤保险。所以退休返聘人员无论是在工作中还是上下班途中，发生的属于《工伤保险条例》规定的工伤情形均不能认定为工伤。
二、超过法定退休年龄的进城务工农民在上下班途中发生非本人主要责任的交通事故，是否可以认定为工伤存在争议。
一种观点认为，进城务工农民即使超出了法定退休年龄，但其并未享受到退休待遇的情况下，应当依照劳动法的规定视为劳动者，只要符合《工伤保险条例》规定的工伤情形就应当被认定为工伤。
另一种观点认为，不应当认定为工伤，理由是《最高人民法院关于超过法定退休年龄的进城务工农民在工作时间内因公伤亡的，能否认定工伤的答复》（[2012]行他字第13号）已经明确：用人单位聘用的超过法定退休年龄的务工农民，在工作时间内、因工作原因伤亡的，应当适用《工伤保险条例》的有关规定进行工伤认定。
《工伤保险条例》是对工伤的一般性规定，而该答复仅针对的是超过法定退休年龄的进城务工农民如何认定工伤的特殊规定，即只有在工作时间内、因工作原因伤亡的，才可以适用《工伤保险条例》的有关规定进行工伤认定。该答复强调了工作时间和工作原因这两个条件，如果不需要满足这两个条件，那么该答复就是画蛇添足，根本没有存在的必要。而上下班途中发生交通事故显然不符合工作时间和工作原因两个要素，所以超过法定退休年龄的进城务工农民在上下班途中发生非本人主要责任的交通事故，不能认定为工伤。
以上两种观点在实践中均存在，有的地方法院将超过法定退休年龄的进城务工农民在上下班途中发生非本人主要责任的交通事故认定为工伤，有的地方法院不认定为工伤。
三、如果在上下班途中发生交通事故不能认定为工伤，那么是否可以依据人身损害让雇主承担赔偿责任呢？答案是不能。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
根据该条规定，雇员在“从事雇佣活动”中遭受人身损害，雇主承担赔偿责任。而该解释第九条第二款明确了：前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为从事雇佣活动。
雇员上下班途中发生交通事故，并非从事雇佣活动，赔偿责任应由第三人直接承担。所以雇主也不需要承担赔偿责任。
我国每年都有大量的进城务工农民，其中不乏很多“超龄”人员，同时也伴随着工伤、人损等法律问题。而全国各地对于此类问题处理标准不一，希望大家在遇到此类问题时，慎重选择维权方式。
作者：宁波波，江苏景来律师事务所律师，电话15996976200
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