我与民法典： 直击生活的本质 ，我们正在接近好的和最好的
The following article is from 高树在远山 Author 高树
孟德斯鸠在《论法的精神》中说，“在民法慈母般的眼里,每一个人就是整个国家。”新颁布的民法典被誉为“社会生活的百科全书”，一个人从出生到死亡的权利皆在其中，与每个人息息相关。
律师作为法律人，对民法典更是可从专业人士和普通人双重视角进行解读。6月6日，华商律师事务所首席合伙人高树主任在惠州巽寮湾主题为“我与民法典”的团建活动上，发表了主题演讲。 民法典此时颁布，对法律人意味着什么？又对每个人和社会有着什么样的影响？当天高树律师从理论体系到编撰逻辑，从法治理想到现实生活，对民法典进行了独特解读。今天将演讲整理成文，与大家分享！ （Jlls）
5月28日下午，十三届全国人大三次会议审议通过了民法典，这是新中国成立以来第一部以“法典”命名的法律，开创了中国法典编纂立法的先河。现在大家都在关注民法典，今天我带团队在这里，换一个方式，从一个法律人和社会人的视角谈谈民法典，并且不仅仅学，要求每个人还要写一篇文章，主题是“我与民法典”，之后我打算发动华商所一千多人进行征集，无论是律师，还是行政，对民法典感兴趣的，都可以来谈谈“我与民法典”主题。因为民法典是一个寓法律于生活的课题，并且是可以持续不断去做的课题，可说能够用一辈子时间去读、去写、去领悟。
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我要讲的第一点是民法典寓法律于生活，这是法律的本质。我们说法律就是生活，这句话说起来简单，但是很多人不一定懂这个道理。我在深圳特区报当评论员写专栏时，在我的书《沿着法治的方向》和最近即将出版的两本书里面，反反复复强调这样一个观点，法律就是生活，生活就是法律。
法律是美好的，法律和我们的生活的走向是一致的，法律不仅仅意味着脚镣、羁押、监管等。法律最主要的目的是为了让人与人之间的关系，以及人与社会，人与自然之间的关系更好，而不是更坏。我以前反复和法官讲，股东之间有纠纷，夫妻之间有矛盾，如果曲解一方或是偏袒一方，贸然拆解公司、拆解家庭，很多东西被扔给了社会，扔给了政府，那么会对社会带来一种无法弥补的伤害。比如有的公司因为老板被误抓误判，那么这间打拼几十年的公司可能就此解散，几千号员工的工作也没了着落。
我要讲的第二点是每一个案件、法律事务都是一段非常现实的、活生生的生活现象，我们法律人要比别人多了解很多生活的现象和片段，因为我们法律人要做的，就是经过我们的手，用权利义务关系作为解构的方式，来解构和处理现实生活，即每一个案件，然后把处理好了的法律关系还给社会。
从这点而言，作为一个法律人要比那些不是法律人，或者虽是法律人，但对法律一知半解的人对生活的理解要透彻得多，我们要洞穿法律的真谛以及生活的本质。其实如果理解了法律的真谛，你就一定能够明白生活的本质，我在我的诗里也是如此写的。所以法律人之所以值得珍惜，当然我们也要珍惜我们自己，是因为我们对生活的了解，就像医生对病情的了解，对人体的了解，他比其他非医生的人洞察得更深。
我们遇见一个案件，处理一个案件，首先拿到这个案件是一份发自内心的欣喜和幸福感，就像医生面对病人，当他接触到一个闻所未闻、见所未见的病例，他的内心不会觉得恐慌，反而会觉得这是职业生涯中不可多得的机会，人生当中一展身手的机会可能就来了，法律人亦是如此。
生活对于我们来讲是如此的美好，法律对我们来而言，那是如此的亲切。回到今天“我与民法典”主题，我们学习民法典，就是要去发现生活，去走进民法典，或者如穆罕默德所说，“山不朝我走来，我朝山走去”，如果民法典不走进你，你主动走进来也可以。每个人经手的案件都是一段现实生活，如此看来，每一个案件都是民法典。大家要写“我与民法典”的文章，可以把每个案件联系起来，好好写一写。
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民法典在这个时候颁布,对我们法律人意味着什么？大概在20多年前，我在重庆大学法学院听梁慧星老师讲合同法，那个时候他就提到民法典，课后我与他交谈，他说民法典是一个遥远的梦，但我们必须去做。2016年，江平老师来到深圳，我与江老师一起吃饭，还合了影，我问江平老师近期出台民法典有无希望，没想到我一谈起民法典，老人家特别兴奋，连说了三声有的，有的，有的！听得出是一种特别的期待！今年春节前昔，华商三亚分所请了王利明老师讲课，当时邀请我主持，但是买不到机票，未能成行。那次如果见到王利明老师，我最想问的一定是关于民法典的事情。今年我还是想请梁老师或者王老师来我们所讲一讲民法典，看看他们为此付出了怎样的艰辛与努力。
一句话而言，我作为一个法律人是这样理解的，在这样一个时代，在现在的形势氛围下，包括目前错综复杂国际局面下，颁布民法典都具有划时代的意义。我曾说过，再大的情怀，莫过于家国。民法典的颁布，不仅仅是法制的集成，还是一个法治的开篇史，更是关于家国情怀的另一种书写模式之奠基。因为任何一个国家、任何一个民族，在公权与私权的关系问题上向来存在很大的争议，民法典的颁布，至少是对该问题的一个重大回应，同时对我国法治走向也是一次不可或缺的厘定、继往开来的坚定。
关于私权和公权究竟是一种什么样的关系？不管如何争论，有一点是肯定的，如果私权范围扩大，就意味着公权的相对缩小，这是数学中的比例关系。公权的张扬意味着私权的减损。法治的构成，按照我的书《沿着法治的方向》中的表述，公权和私权的关系处于一个十分合理的状态，这就叫法治。权力与权利，处于一种十分平衡的状态，这就是法治。公权走入私权持十分谨慎的态度，私权得以合理张扬，公权有所抑制，这种状态就是法治。
民法典的编纂无疑让私权得到了比较合理的、比较有利的一种张扬，一种拓展，它让公权在走向社会、管制生活的时候有所顾忌，或者说有它的边界。民法典的颁布实施让公权和私权的边界逐步清晰，这是历史性的成就。
公权的构成，可以读一下洛克、孟德斯鸠和卢梭的理论著作，公权来自于私权的授予。人出生以后，生活在社会里，开始的时候每个人的权利是平等且同样多，在质和量上是一样的，你的权利并不高于我的权利，即人生而平等，可是权利散落在每个人的手上，社会该怎么管理呢？这个时候大家形成一个约定，大家交出手中的一部分权利，交出的权利形成了共同的权力，国家因此形成，国家再将权力授予管理和服务机构，政府由此产生。
卢梭的社会契约论讲的就是这个理论，通过契约的方式交出大家的权利，进而形成公共权力、管理权力和服务权力。他们强调公权也是由私权形成的。专制的情况下，私权形成公权后，反过来彻底消灭你的私权。而民主就是通过私权授予公权的运行，这个运行是有序的，是不夸张不膨胀的，公权不会回过来侵犯私权，这就叫民主。
刚才谈到，在现有的国际国内环境下，颁布民法典具有划时代的意义，就是因为我们已经超越了上述思想家关于私权和公权的理论，超越了权利作为意识形态领域而作为社会生活的具体构成，它让我们在烟火缭绕的红尘中，看到法律作为天使的存在而非魔鬼的再造，它直接回应了良善的关切---我们是可以拥有坚强的未来的，因为我们正在接近生活的本质。它更是有力地直击那些虚幻乃至恶意的质疑----我们正在接近并且终将拥有那些好的和最好的！
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对律师而言，我们要重点关注的民法典对我们职业生涯的展开有何影响。现在看一下民法典，一共1260条，分为7编，各编依次为总则、物权、合同、人格权、婚姻家庭、继承、侵权责任。这里面其实把一个人在社会上，从出生到死亡所拥有的权利和参与社会生活的方式全部讲到了。
我们按照编撰的逻辑，来分别简单讲一下各编。总则讲什么，讲自然人、法人和非法人组织，作为参与社会生活的主体，他们的行为能力和权利能力，讲的是人们在社会上安身立命的资格。第二编物权则是讲人在社会上实际拥有哪些权利，你已经占有什么、你该占有什么、不该占有什么，讲的是人们在社会生活中安身立命的能力。
人在社会中，有了物权，有了物品要进行交易，接着进入下一编合同。我在演讲中多次提到，民主比什么好？民主比战争好，但是有没有什么比民主还好的东西？贸易比民主好！贸易就是合同，贸易正常来往的地方，往往不用担心有没有民主，也不要过于担心战争的发生。
有了交易，人吃饱喝足了，就开始考虑自己能活多久、活着要不要讲仁义礼智信等方面，那就进入了第四编人格权，其中最重要的问题就是个人的知识产权，个人信息保护。我常说那些推销电话是盗窃，因为他未经同意打电话占用了我可能1秒时间，相当于偷走了我的1秒时间，毕竟人的生命是由时间组成，偷窃时间可能比偷窃物品还严重。人格权入编曾有争议，但我认为人格权应该入编，只有入编，民法典才具有“人格”。
第五编是婚姻家庭，人在世上，每个人的身份特征最主要的就是家庭。歌手费玉清在退隐时曾说过一句话，“父母在，知有来；父母不在，人生只剩归途”。他说父母去世后，感觉人生失去了归属，舞台和掌声弥补不了他的失落，因而决定退隐，不再唱歌，讲的就是家庭的重要。
有学者说应该叫家庭婚姻，先家庭后婚姻，但是普遍认为是先婚姻，后家庭。人在社会上通过一种自愿的行为，归属到不同家庭中，再组成这个社会。前段时间在华侨城演讲，我说再大的情怀不外乎什么？家国！治大国如烹小鲜，家国天下就是这个意思。婚姻和家庭当中有很多权利义务的分配，比如说婚姻怎么去缔结，怎么去维持，怎么去解除等等。婚姻家庭编涵盖了婚姻法，我国除了宪法之外，最早的便是婚姻法，1954年出台。
有了家庭婚姻之后，会产生一个后续分配的问题，这就产生了第六编继承。这一编解决新生代和老生代代际之间的关系，雁过留声，人过留名，死亡之后，人的财产等等怎么处置，就要通过有序继承来解决。
第7编讲的是侵权责任。学法律的人，对不合法、违法、犯罪这些法律概念之间的关系都懂。刑法上叫犯罪，与刑法相对应的民事领域叫侵权。那么合同违反，叫不叫侵权？实际上违反合同约定的行为，叫违约，不叫侵权。这里面非常有意思，对律师实务也有意义。有一些违反合同的约定，是违约行为，不侵权。如果又有违约，又侵权，要承担什么样责任则需要进行竞合，律师在办案中时常遇到这种情况。在起诉或申请仲裁时，对这种又形成了侵权，又形成了违约的情形，究竟选择哪一种案由。一般来讲有合同约定的一定是违约之诉，如果说违约之诉很难打的情况下，我们还有另外一个通道，就是侵权，因为侵权的体系不受合同的约束。侵权与赔偿联系最紧密，侵权责任编里面便有损害赔偿的规定。
侵权是现代社会生活当中非常常见的一种现象，要注意的是，侵权不一定要故意，比如阳台放了什么东西，不小心掉到楼下砸到人，房主不是故意的，但依然有责任，是过错。现代社会侵权行为与传统侵权行为相比，种类繁多，有些甚至不易察觉，不用面对面。比如网络辱骂，黑客窃取账号等等。
民法典1260条，基本把每个人的社会生活都囊括进去了。民法典正式生效后，以往的物权法、合同法、继承法、婚姻法等等这些法律就自动失效了。民法典把看似有关没关的一串法律，串到了一起，实际有着深刻的哲学思维和逻辑体系。另外民法典因为时代变化有很多创新，从形式到内容，不仅对我们法律人来讲关系重大，对普通人来讲也影响深远。有些还很有意思，比如夫妻双方可以在离婚申请登记后还有一个月的“冷静期”，不同意可以撤回，诸如此类。如果时间允许，我们可以做一个很全面的梳理，有很务实的意义。
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既然今天是“我与民法典”专题，我在这里提几点建议。
第一是学习民法典，我建议每人每天看100条民法典，从我做起，对于法律专业的人来说，尤其在律所工作的人来说，看100条大概需要1个小时，希望每个人每天拿出1小时的时间，用十几天时间认真读完民法典。
华商所的林才鹏律师是个很好的例子，他当律师20多年，从入行那天起，每天坚持背一个法条，他的执业领域是建筑工程、房地产。法官问他法条，他可以脱口而出，建议大家向他学习。每一部法律都是一个故事，这样来看待，你会觉得看法条也是件有趣的事，同时这也是磨炼功夫的一种方法。通读了民法典，你站在那里，心里有底气，如果一窍不通，别人看你就不顺眼。
希望大家好好看民法典，好好领悟，写一篇“我与民法典”作文，观点不一定要很大，但可以结合民法典某一个法条，讲一个案件或法律实务，或一种看法。其次，还可以找找民法典的法条出处，每个立法意图、立法理念后面都有出处，可以找案例去比照和阐明，以此为契机，形成一个很好的学习、工作和生活方式。
第二个建议是，律师是社会活动家，希望大家无论在什么场合，都能侃侃而谈。不一定涉猎那么广，但作为律师，不能面对什么说不出什么，要把知道的东西，找到一个点放大，比如把民法典作为一个故事文本，去进行阐述，培养自己的思维、演讲能力和实务能力。
第三个建议，是我反复给大家强调的，学习是为了应用。我们打一个官司，比如用一块大石头能打赢，就不要用4个小石头去打，要找到关键的点。我们团队前段时间接的一个案子，前面几帮律师来来回回将近9年时间，还是打输了。我们接手后，很快打赢了。原因就是我找到了最关键的那一点，这个案子是一个借款纠纷，代理的当事人把几千万给了别人，当事人说是借款，对方说是投资款，互相说不清楚，因此打了9年。我的观点是，就算不是借款，难道投资款就不需要还了吗？一语点醒梦中人！用法律语言表述出来，形成代理方案，这个案子就赢了。
大家以后也要这样做，我告诉在座的团队律师，也希望其他人能做到，以前三句话要把案件说清楚，现在提高要求，要用一句话把案子说清楚，再把这句话用法律语言表达清楚，用最精练的法律语言，你还担心打不赢吗？
今天我在这里，因为时间关系，只能十分简单地做一个关于民法典主题的演讲，相当于抛砖引玉，接下来期望看到团队和全体华商人“我与民法典”的精彩解读，多多益善，一起在千人华商掀起研讨民法典的热潮，谢谢大家！
（本文根据6月6日高树主任在惠州巽寮湾“我与民法典”主题团建上的演讲整理而成）
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