民法典实务问答手册（二）

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前  言

《中华人民共和国民法典》于2020年5月28日第十三届全国人民代表大会第三次会议通过，将于2021年1月1日起施行，届时《婚姻法》《继承法》《民法通则》《收养法》《担保法》《合同法》《物权法》《侵权责任法》《民法总则》同时废止。编纂民法典是党的十八届四中全会确定的一项重大政治任务和立法任务，是以习近平同志为核心的党中央作出的重大法治建设部署。编纂民法典，就是通过对我国现行的民事法律制度规范进行系统整合、编订纂修，形成一部适应新时代中国特色社会主义发展要求，符合我国国情和实际，结构严谨、规范合理、内容完整并协调一致的法典。《民法典》是新中国第一部以法典命名的法律，是“社会生活的百科全书”。西安市律师协会决定在全市律师行业开展“西安律师齐动员、上门宣讲民法典”活动。为了顺利开展活动，在市律协的正确领导和分管会长齐章安的具体指导下，市律协公司委编写了《民法典实务问答手册》，供全市律师和人民群众参考使用。

特别鸣谢参加编写工作的李聪、闫瑛、戴涛、宁宝、徐智、安治、韩小春、郭军刚、左丽竹、邢超、张运来、崔建、安亚东、曾斌、巩琛婕、王剑、王建苗、付昌、毛静、仲玉华、张攀、谢晨、任婧、闫红安、刘娇、田钰、吴瑶、刘嘉瑶、安鹤及公司委委员。

由于时间仓促，难免有疏忽，大家在使用过程中如发现问题或有更好的意见和建议，请随时向我们批评指正。

西安市律师协会

2020年7月9日

第二部分  实务问答

第一编  总则

1.9岁的小明用爸爸的手机看直播购物，在直播间花了5000元购买玩具，爸爸事后发现，能追回购物款吗？

答：可以要求商家退回购物款。

法律依据：

《民法典》第十九条  八周岁以上的未成年人为限制民事行为能力人，实施民事法律行为由其法定代理人代理或者经其法定代理人同意、追认；但是，可以独立实施纯获利益的民事法律行为或者与其年龄、智力相适应的民事法律行为。

第一百四十五条  限制民事行为能力人实施的纯获利益的民事法律行为或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应的民事法律行为有效；实施的其他民事法律行为经法定代理人同意或者追认后有效。

相对人可以催告法定代理人自收到通知之日起三十日内予以追认。法定代理人未作表示的，视为拒绝追认。民事法律行为被追认前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。

2.为路边晕倒休克的路人做心肺复苏时不小心致其肋骨骨折，见义勇为者是否承担民事责任？

答：见义勇为者不承担民事责任。

法律依据：

《民法典》第一百八十三条  因保护他人民事权益使自己受到损害的，由侵权人承担民事责任，受益人可以给予适当补偿。没有侵权人、侵权人逃逸或者无力承担民事责任，受害人请求补偿的，受益人应当给予适当补偿。

第一百八十四条  因自愿实施紧急救助行为造成受助人损害的，救助人不承担民事责任。

3.胎儿尚未出生，父亲意外身亡，胎儿是否有权继承父亲的遗产？

答：胎儿有继承权。

法律依据：

《民法典》第十六条  涉及遗产继承、接受赠与等胎儿利益保护的，胎儿视为具有民事权利能力。但是，胎儿娩出时为死体的，其民事权利能力自始不存在。

第一千一百五十五条  遗产分割时，应当保留胎儿的继承份额。胎儿娩出时是死体的，保留的份额按照法定继承办理。

4.家人因新冠肺炎疫情被隔离，5岁的小明应该由谁来照料？

答：居民委员会、村民委员会或者民政部门。

法律依据：

《民法典》第三十四条第四款规定，因发生突发事件等紧急情况，监护人暂时无法履行监护职责，被监护人的生活处于无人照料状态的，被监护人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门应当为被监护人安排必要的临时生活照料措施。

5.某甲和某乙是夫妻，婚后有一子某丙，后某乙经医院检查确诊为精神病。经申请法院认定为无民事行为能力人。经过常年治疗后，某乙病情逐渐稳定。问某甲能否申请法院恢复某乙为限制民事行为能力人。若某甲在某丙五岁时因操劳过度亡故，且某甲某乙并无兄弟父母。其子某丙的法定监护人是谁？    

答：法院可以依据某乙恢复情况，认定是否恢复某乙为限制民事行为能力人。若某甲亡故，某丙的法定监护人应当为其他愿意担任监护人的个人或组织。

法律依据：

《民法典》第二十四条  不能辨认或者不能完全辨认自己行为的成年人，其利害关系人或者有关组织，可以向人民法院申请认定该成年人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人。

被人民法院认定为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经本人、利害关系人或者有关组织申请，人民法院可以根据其智力、精神健康恢复的状况，认定该成年人恢复为限制民事行为能力人或者完全民事行为能力人。

本条规定的有关组织包括：居民委员会、村民委员会、学校、医疗机构、妇女联合会、残疾人联合会、依法设立的老年人组织、民政部门等。

第二十七条  父母是未成年子女的监护人。

未成年人的父母已经死亡或者没有监护能力的，由下列有监护能力的人按顺序担任监护人：

（一）祖父母、外祖父母；

（二）兄、姐；

（三）其他愿意担任监护人的个人或者组织，但是须经未成年人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门同意。

 6.张三李四为邻居，李四因公务出国考察三年，某日突降暴雨，李四房屋摇摇欲坠。张三因担心李四房屋倒塌殃及自己，于是找人为李四修缮房屋，共花费900元。问李四回国后，张三能否向李四要求支付900元？

答：张三可以要求李四支付900元费用。

法律依据：

《民法典》第一百二十一条  没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受损失而进行管理的人，有权请求受益人偿还由此支出的必要费用。

7.张三有一副名画，价值70万，李四苦求多年，因其为张三祖上所传所以张三不愿出售。后张三因疫情原因公司破产急需用钱。李四得知后出价40万。张三权衡再三不得已，将其出售。问张三应当如何维护自己权利？

答：张三可以要求法院或仲裁机构予以撤销。撤销后要求李四返还名画，若不能返还，则应当折价补偿。

法律依据：

《民法典》第一百五十一条  一方利用对方处于危困状态、缺乏判断能力等情形，致使民事法律行为成立时显失公平的，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。

第一百五十七条  民事法律行为无效、被撤销或者确定不发生效力后，行为人因该行为取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方由此所受到的损失；各方都有过错的，应当各自承担相应的责任。法律另有规定的，依照其规定。

8.张三委托李四代理购买名牌手表，李四到美国后发现名牌运动鞋利润极高，因此擅自以张三名义向王五（中国人）赊购了大量名牌运动鞋，张三得知后并未追认。问王五该如何维护自身权利？

答：王五若不知道李四为无权代理，且不存在过失。可以认定代理行为有效，可以向张三请求支付剩余货款。若王五明知，则为无权代理，仅可向李四追偿货款。

法律依据：

《民法典》第一百七十一条  行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，未经被代理人追认的，对被代理人不发生效力。

相对人可以催告被代理人自收到通知之日起三十日内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。行为人实施的行为被追认前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。

行为人实施的行为未被追认的，善意相对人有权请求行为人履行债务或者就其受到的损害请求行为人赔偿。但是，赔偿的范围不得超过被代理人追认时相对人所能获得的利益。

相对人知道或者应当知道行为人无权代理的，相对人和行为人按照各自的过错承担责任。

第一百七十二条  行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，相对人有理由相信行为人有代理权的，代理行为有效。    

9.张三李四在环山公路发生口角，因张三愤怒之下驱车撞向李四，因李四慌不择路，导致张三李四车一起撞坏护栏。张三下车后持刀追砍李四，李四不得已反抗，过程中张三因醉酒持刀不稳掉落，被李四捡起追砍致死。问李四对于撞坏护栏以及张三死亡是否承担责任？

答：李四不承担责任。

法律依据：

《民法典》第一百八十一条  因正当防卫造成损害的，不承担民事责任。

正当防卫超过必要的限度，造成不应有的损害的，正当防卫人应当承担适当的民事责任。

第一百八十二条  因紧急避险造成损害的，由引起险情发生的人承担民事责任。

危险由自然原因引起的，紧急避险人不承担民事责任，可以给予适当补偿。

紧急避险采取措施不当或者超过必要的限度，造成不应有的损害的，紧急避险人应当承担适当的民事责任。

10.某网站未经用户同意，将用户的注册信息，包含用户的个人信息，销售给他人牟取利益，该网站的行为是否侵犯了公民权利？

答：自然人的个人信息受法律保护，该网站的行为已经侵犯了公民的个人人格权。

法律依据：

《民法典》第一百一十一条  自然人的个人信息受法律保护。任何组织和个人需要获取他人个人信息的，应当依法取得并确保信息安全，不得非法收集、使用、加工、传输他人个人信息，不得非法买卖、提供或者公开他人个人信息。

第一千零三十四条  自然人的个人信息受法律保护。

个人信息是以电子或者其他方式记录的能够单独或者与其他信息结合识别特定自然人的各种信息，包括自然人的姓名、出生日期、身份证件号码、生物识别信息、住址、电话号码、电子邮箱、健康信息、行踪信息等。

个人信息中的私密信息，适用有关隐私权的规定；没有规定的，适用有关个人信息保护的规定。

第一千零三十五条  处理个人信息的，应当遵循合法、正当、必要原则，不得过度处理，并符合下列条件：

征得该自然人或者其监护人同意，但是法律、行政法规另有规定的除外；

公开处理信息的规则；

明示处理信息的目的、方式和范围；

不违反法律、行政法规的规定和双方的约定。

个人信息的处理包括个人信息的收集、存储、使用、加工、传输、提供、公开等。

11.老王在湖边散步，不慎跌倒划伤，路过的小明为了快速查看伤口，将老王的裤子撕开，及时包扎止血。老王的裤子是阿玛尼的限量款，老王可否向小明主张赔偿损害？

答：不可以，小明属于自愿实施紧急救助的救助人，受助人不得向其主张损害赔偿。

法律依据：

《民法典》第一百八十四条  因自愿实施紧急救助行为造成受助人损害的，救助人不承担民事责任。

12.小红15岁时，遭到班主任李老师的性侵害，小红因为年纪小不敢向父母诉说，成年后19岁的小红为了维护自己的合法权益，是否还能就李老师的性侵行为主张损害赔偿？

答：可以。

法律依据：

《民法典》第一百九十一条  未成年人遭受性侵害的损害赔偿请求权的诉讼时效期间，自受害人年满十八周岁之日起计算。

13.某村村民小组的土地被邻村占有开办了养猪场，请问某村村民小组可以作为原告起诉吗？

答：可以，农村集体经济组织、城镇农村合作经济组织、居委会、村委会被赋予法人资格，意味着上述组织均可以独立签订合同，到银行开户，遇上纠纷，可以独立地起诉、应诉打官司。

法律依据：

《民法典》第九十九条第一款规定，农村集体经济组织依法取得法人资格。

第一百条　城镇农村的合作经济组织依法取得法人资格。

法律、行政法规对城镇农村的合作经济组织有规定的，依照其规定。

法律、行政法规对农村集体经济组织有规定的，依照其规定。

第一百零一条　居民委员会、村民委员会具有基层群众性自治组织法人资格，可以从事为履行职能所需要的民事活动。

未设立村集体经济组织的，村民委员会可以依法代行村集体经济组织的职能。

14.某慈善会决定将慈善捐款用于该慈善会办公大楼的建设，请问谁有权撤销该决定？

答：捐助人可以通过起诉的方式撤销，《民法典》第九十四条第一款赋予了捐助人对捐赠财产使用、管理的监督权，是对基金会管理条例和慈善法中规定的监督措施实施主体捐助人的有力补充。第二款赋予了捐助人等利害关系人及主管机关对捐助法人的决策机构、执行机构或者法定代表人作出违法、违反章程或违反程序的决定以撤销权，利害关系人可以通过起诉的方式行使该撤销权。

法律依据：

《民法典》第九十四条　捐助人有权向捐助法人查询捐助财产的使用、管理情况，并提出意见和建议，捐助法人应当及时、如实答复。

捐助法人的决策机构、执行机构或者法定代表人作出决定的程序违反法律、行政法规、法人章程，或者决定内容违反法人章程的，捐助人等利害关系人或者主管机关可以请求人民法院撤销该决定。但是，捐助法人依据该决定与善意相对人形成的民事法律关系不受影响。

15.小明的梦幻西游游戏装备被网络黑客盗取，小明可以通过报案的形式追回损失吗？

答：可以，自然人的个人信息包括姓名、身份证件号码、通信通讯联系方式、住址、账号密码、财产状况、行踪轨迹等和网络虚拟财产包括具有使用价值和交换价值的网络游戏、装备、游戏币等网络物品是受到法律保护的。

法律依据：

《民法典》第一百一十一条　自然人的个人信息受法律保护。任何组织或者个人需要获取他人个人信息的，应当依法取得并确保信息安全，不得非法收集、使用、加工、传输他人个人信息，不得非法买卖、提供或者公开他人个人信息。

第一百二十七条　法律对数据、网络虚拟财产的保护有规定的，依照其规定。

16.老王在外包养小三，妻子张某长期卧病在床花费巨额医药费，后两人离婚，离婚后5年张某经人指点到法院起诉索要看病卧床期间的扶养费，老王能否以超过诉讼时效主张不给？

答：不能，我国法律确定诉讼时效的目的在于使不确定的法律关系尽快确定化，稳定社会关系。但是也存在例外。支付抚养费、赡养费或者扶养费如果适用诉讼时效有违社会道德。故我国物权法确认索要抚养费、赡养费或者扶养费的诉讼请求不适用诉讼时效的抗辩。

法律依据：

《民法典》第一百九十六条　下列请求权不适用诉讼时效的规定：

（一）请求停止侵害、排除妨碍、消除危险；

（二）不动产物权和登记的动产物权的权利人请求返还财产；

（三）请求支付抚养费、赡养费或者扶养费；

（四）依法不适用诉讼时效的其他请求权。

来源：西安市律师协会

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