【权威案例要旨】不履行因紧急避险行为引起的作为义务可以构成不作为犯罪

【不履行因紧急避险行为引起的作为义务可以构成不作为犯罪】[王仁兴破坏交通设施案（刑事审判参考指导案例第295号）]本案中，被告人为使渔船及本人摆脱困境而解开航标船钢缆绳的行为，属于紧急避险，但该避险行为在消除自身危险的同时破坏了交通安全设施，使其他船舶的航行处于危险状态，在被告人自身正当权益得以保全的情况下，负有采取积极救济措施消除避险行为造成之危险的作为义务。被告人能够认识到避险行为引发的危险，有条件、有能力履行消除危险的义务，却采取放任的态度，属于不作为犯罪。司法实践中，不作为行为一般要造成实际损害后果才构成犯罪，但破坏交通设施是一种危害公共安全的犯罪，属于危险犯，实际造成的损害后果只是作为量刑时加重处罚的情节，本案中被告人不履行消除危险状态义务的行为，客观上造成了其他过往船舶倾覆、毁坏的危险，已经构成破坏交通设施罪。先行行为是否合法，不能免除行为人因先行行为引起的作为义务，若行为人有能力履行而不履行先行行为引起的作为义务，就可以构成不作为犯罪。

附：

中华人民共和国刑法

第二十一条【紧急避险】为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，不得已采取的紧急避险行为，造成损害的，不负刑事责任。

紧急避险超过必要限度造成不应有的损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。

第一款中关于避免本人危险的规定，不适用于职务上、业务上负有特定责任的人。

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