法官检察官向律师的逆向流动，注定影响司改的现在和未来

法律人夜读 2022-12-06

01、今天的中国律师已基本职业化

　　说到今天的中国律师，讲民国历史，讲改革开放前三十年，讲改革开放初十几年，其实不重要。重要的是1996年，首部律师法出台，将律师从体制内的公职人员转变成了自收自支的社会执业者。20年后回头一望，当年司法体制的一次小变革，不经意间催生了一个法律人的新职业。

　　2015年4月，司法部称全国现有执业律师27.1万余人，律所2.2余万家。担任各级人大代表1445人，担任各级政协委员4033人，律师党员7.4万余人。办理各类诉讼案件283万多件，担任法律顾问50万多家，承办法律援助案件36 万多件。

　　中国律师发展的这20年，坦率地说，也就是随着中国市场经济体系确立，去公职化发展的20年，相比法官检察官，这个新生职业的规范化、专业化程度确实有待提高，行业规则和自律机制缺失（显规则不着边际，潜规则难有共识），社会形象有点摇摆不定（获得正面肯定很难，得到负面评价很容易），但不得不承认，今天的中国律师作为新一代法律人已基本实现职业化。

　　职业化、规范化、专业化，是走上社会执业之路的中国律师必须翻越的三道坎。后两道坎横卧在路上，第一道坎已迈过，“两岸猿声啼不住，轻舟已过万重山”。

　　2、今天的律师行业正加速市场化

　　执业律师为社会提供服务获得报酬，本质上是一个市场行为。中国法律服务市场化的观点，至今未获官方确认有多重因素，难言之隐，非一日可除。

　　不敢面对法律服务市场，不能探索法律市场客观规律，是中国律师始终难以提升行业管理水平，快速推进规范化和专业化的重要原因之一。理论上讲，中国的法律需求非常大，比如以人口占比计算律师的人均拥有量仅有万分之二，是多数发达国家平均标准的六分之一甚至更低；每年全国法院收案一千多万件，五分之四没有律师代理。2014年，中国律师行业全年营业收入约570亿元人民币，不足全球前三家国际律所的总和，也不及任何一家央企的营业额。按27万律师人均21万的年营业收入计算，整个行业处于温饱阶段。但考虑到二八因素，大约有20%律师已进入社会中高收入群体而受人瞩目，也是事实。

　　法律服务市场化魔咒很多，面对市场化进程，律师最纠结的是收钱、最难处理的也是收钱，最惹麻烦的还是收钱。法律市场化程度愈加速，行业管理愈跟不上，律师发展在不同地域、不同律所、不同律师之间，愈呈现严重不均衡性。全国而言，27万律师和570亿元年收入的75%往东部集中，中西部虽然有大量法律需求，但因为多数需求者无购买能力，加上政府采购不给力，大量基层律师面临艰难生存（总有人问，为何财政要拿钱给穷人请律师来和政府对着干，让一直呼吁推动政府采购法律服务的老韩，常常无语）。

　　只要市场化继续成为律师行业趋势，所有这一切不均衡现象，丝毫不影响律师中的少数中高端收入人群所代表的行业未来前景。法律市场化下的律师职业，对处于司改大潮中的法官检察官们的诱惑与吸引，便注定只增不减。

　　3、今天的律师开始扮演除经济角色之外的其他角色

　　纵观世界各国，律师扮演三种角色。经济角色是挣钱，端专业服务的饭碗，和其他专业服务业并无不同；社会角色是维护公平正义，成为司法天平上那个不可或缺的砝码；政治角色是参政议政，展现更大的社会责任与担当。

　　从律师的经济角色看，执业律师服务的有偿性，让律师容易陷入天生为有钱服务的怪圈。法律市场化趋势，让行业容易产生拜金主义倾向，若个别律师再以挣大钱炫耀于世，更容易引发社会强烈负面观感。金钱至上一旦主导律师服务，法律市场走向商业化，律师队伍难免鱼龙混杂。其实，市场化不等于商业化，律师更不应该成为商人，不过，这个话题留待老韩以后再说吧。

　　从律师的社会角色看，如何满足没有能力负担律师费的普通百姓需求，如像如何满足一般家庭的最低生活保障一样，本是政府的责任。不管何种原因，当政府事实上未能为普通百姓提供应援尽援的律师服务时，执业律师要主动扮演维护公平正义的社会角色，既具有巨大舞台，也需要强烈的理想主义情怀与奉献精神。对任何一个律师而言，当你成长不够时，你的奉献是有限的。当你有所成长时，你的奉献又很容易被误解。一个律师在一起重大刑案中收钱替嫌疑人辩护，比一群富人在汶川地震中袖手旁观无动于衷受到的社会谴责还多，为什么？

　　无论社会还是律师本人，对律师扮演社会角色都有误区。律师为委托人尽责的本性，致使律师职业从整体上讲不可能胜任大众期待的匡扶正义角色，更难以在所有个案中展现助人为乐风采。但是，这个职业太容易引发社会影响，太容易触动社会警钟，尤其当社会正处于眼下这个关键的转型阶段之际，更是如此。人们希望在每一个案件中看到律师挺身而出的身影，每一个律师也希望事事处处不辜负民众的期待，可是，可是……可是名利双收的好事，毕竟太少太少。

　　从尝试扮演政治角色看，中国律师尤其稚嫩。当党员律师在全国律师中拥有高达27.3%，远高于党员占人口6.6%的平均比例时，细数担任各级人大代表和政协委员的5500名律师的政治身份，估计至少70%并非中共党员。个中缘由，耐人寻味。

　　中国律师要想同时扮演三种角色备受煎熬，是今天中国社会之现实。角色的难堪和选择角色的尴尬，交替影响着行业发展进程。一个律师在社会角色上要有担当，但前提是在经济上要负担得起。一个律师在政治角色上可以有抱负，但应该坚定正确方向，不应剑走偏锋而让整个行业蒙受灾难。

　　4、法官检察官向律师的逆向流动，注定影响司改的现在和未来

　　法官从何来？全世界大致两种模式，一是司法官选拨培养，二是从执业律师选任。不同法律职业之间的构成，好比一个正三角形，法官处于三角型的顶端，少而精，精而优，其他法律职业处于底部，多而广，广而扎实。

　　中国律师27万，法官检察官总数超过27万，正好是个倒三角型。律师行业的滞后发展，使其总量上不足以向法检系统输送人才，犹如一个小蓄水池，无法向一个更大蓄水池供水。抛开其他因素，若不改变倒三角关系，几乎不可能产生法律职业之间的正向流动，这是老韩十几年前提出的观点。可惜今天这个状态不仅未改变，优秀法官检察官纷纷辞职当律师的逆向流动，反而成为司改开始后的一大景观。

　　鼓励德才兼备的优良律师正向流动成为法官检察官，短期遭遇逆向流动的尴尬局面，从中长期看，或许还将继续。

　　以律师和法官为例，，法官每年平均办案100件以上，案多人少，准入门槛高，司改后的晋升空间似乎有限；律师每年平均办案10件左右，案少人多，整个行业的市场化发展滞后，中高端人才匮乏，正好形成对优秀法律人的强烈需求接口。

　　在此情况下，用优中选优标准遴选法官的尝试刚开始，靠什么留住现有法官中的佼佼者，反而成为司改面临的一大难题。据上海法院2015年最新数据，实行员额制后的法官工资较一般公务员上涨43%，但一般公务员涨了又如何？而2014年上海律师的最新数据则是，1,8万人律师总创收约100亿元，人均营业创收55万，人均年收入约在27万元，中高端律师收入至少在50万以上。优秀法官显然不是因为员额制后的那点经济待遇提高，可以安心留在体制内的。与律师相比，同为法律人，让法官得以成为法官的那种自豪、那种尊严和那份荣誉在哪里？司改带给了他们多少改变？

　　5、警惕中国律师行业的滞后发展，不仅限制司改空间，而且为司法公正埋下新的隐患

　　今天司改的每一点进步，自始需要律师参与。以审判为中心的诉讼机制改革，更离不开律师。强化律师权利保障仅仅是问题的一面，更重要的一面在于，如何扩大律师参与代理诉讼的基本面和量。律师代理诉讼的份额，至今只有法院受案数的五分之一，法院放开立案后，出现更多普通民众无力负担律师的局面。面对“让人民群众在每一个司法案件中都感受到公平正义”的要求，摆在法院面前的，恐怕不仅是一句“案多人少”就能说清楚的矛盾。在“案多人少”的后面，等待法官们的还有，一方面要直接面对那些对诉讼一无所知、又无力负担律师的当事人拼死纠缠的尴尬难堪；另一方面还得应付那些愈来愈成熟的律师代理人、为当事人利益敢于挑战每一个案件程序的顽强拼搏。

　　司改从人财物体制改革开始，寄望民众信法不信访从此为历史遗留问题埋单，同时期待通过让审理者裁判、裁判者负责的去行政化努力，树立起中国特色的司法公信权威。顺利推动这一切的核心要素，首先不是法治思维观念的培育，不是财物的分级保障，而是法律人的互动，是一直公职化的法官检察官与今天非公职化的律师，两种不同行业组成的法律人的良性互动。据老韩观察，若司改逐渐被迫转向为优秀司法人才不流失的改革，今日司改因单兵突进可能遭遇的风险，已超越我们的想象。未来律师行业如何发展，其变数不仅影响律师自己，更影响着司改的继续，但愿不至于成为妨碍司改前行的天花板。

　　正如我们看到，一边是法官检察官的逆向流动，加剧着司法人才遴选的僵局。在正向流动不足的相当一段时期内，法官检察官的自我繁殖机制不会改变，司改的快速推进只会进一步暴露优秀司法人才来源的短缺，让打造一个廉洁高效又独立公正的司法体系变得愈发艰难。另一边是法官检察官进入律师行业一旦渐成气候，无论是退休或提前退休的法官检察官成为律师，还是现有法官检察官辞职成为律师，现有律师人才结构都将迎来第二次重大改变，律师行业的整体素质或许能如愿提高，但也为司改确立的司法公正埋下新的隐患。比如隐形代理问题，在现有行业管理本身亟待规范的情形下，将使得未来防止司法腐败的形势变得更为严峻和复杂。

本文转自：法制网，稿件来源: 德云看法，作者：韩德云，重庆律协会长、重庆索通律师事务所执行合伙人，内容略有删减。

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