偷越国(边)境罪侦办中特别要注意的几个问题
《刑法》条文
《中华人民共和国刑法》第三百二十二条
偷越国(边)境罪是指，违反国(边)境管理法规，偷越国(边)境，情节严重的，处一年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；为参加恐怖活动组织、接受恐怖活动培训或者实施恐怖活动，偷越国(边)境的，处一年以上三年以下有期徒刑，并处罚金。
司法解释
最高法、最高检《关于办理妨害国(边)境管理刑事案件应用法律若干问题的解释》第五条：
偷越国(边)境，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百二十二条规定的“情节严重”。
(一)在境外实施损害国家利益行为的；
(二)偷越国(边)境3次以上或者3人以上结伙偷越国(边)境的；
(三)拉拢、引诱他人一起偷越国(边)境的；
(四)勾结境外组织、人员偷越国(边)境的；
(五)因偷越国(边)境被行政处罚后1年内又偷越国(边)境的；
(六)其他情节严重的情形。
今年6月，最高法、最高检、公安部、国家移民局联合发布《关于依法惩治妨害国（边）境管理违法犯罪的意见》（以下简称意见），根据实践中的新情况新问题，针对困扰实践的突出问题，进一步细化明确相关规定，规范执法、司法尺度，保障法律统一正确适用。
关于偷越国（边）境次数的计算
根据《解释》第5条规定，偷越国（边）境3次以上的，应当认定为刑法第三百二十二条规定的“情节严重”。
对于偷越国（边）境的次数，是将每次非法出境、入境分别计算为1次，还是将非法入境（出境）后又非法出境（入境）的合并计算为1次，实践中认识不一。
《意见》认为，行为人偷越国（边）境后并不是必然返程，计算偷越次数时均要求存在相对应的非法出境和非法入境并不现实。
基于此，《意见》第8条规定：
“对于偷越国（边）境的次数，按照非法出境、入境的次数分别计算。”
同时，考虑到偷越国（边）境的实践情况较为复杂，为确保案件处理符合罪责刑相适应原则，该条进一步规定：
“对于非法越境后及时返回，或者非法出境后又入境投案自首的，一般应当计算为1次。”
关于结伙偷越国（边）境人数的计算
根据《解释》第5条第（3）项的规定，“3人以上结伙偷越国（边）境的”，构成偷越国（边）境罪。
鉴于未成年人偷越国（边）境的特殊性，《意见》规定：
“在认定偷越国（边）境‘结伙’的人数时，不满16周岁的人不计算在内。”
关于结伙偷越国（边）境的认定
3人以上结伙偷越国（边）境，系《解释》规定的偷越国（边）境罪的入罪条件之一。
实践中，对于偷越国（边）境人员在组织者、运送者安排下偶然同行，例如乘同一交通工具或通过同一路线非法出入境的，能否认定为结伙，存在一定争议。
《意见》认为，结伙偷越国（边）境系偷越人员相互配合，共同实施偷越行为的情形，犯意联络和实行行为均具有主动性。
相反，作为组织、运送行为的对象，偷越人员对于与谁同行、同行人数、同行路线等则缺乏选择性，其在组织者、运送者安排下被动同行的行为，不宜被评价为结伙，否则既不符合《解释》本意，又会造成刑事打击面过宽的问题。
基于此，《意见》第9条规定：
“偷越国（边）境人员相互配合，共同偷越国（边）境的，属于《解释》第5条第（2）项规定的‘结伙’。偷越国（边）境人员在组织者、运送者安排下偶然同行的，不属于‘结伙’。”
关于偷越国（边）境罪的适用情形
根据刑法第三百二十二条的规定，偷越国（边）境罪以“情节严重”为入罪门槛。
《解释》第5条对“情节严重”规定了5项具体情形和一个兜底项。
结合实践反映情况，为有效治理跨境犯罪、筑牢国境疫情防线、切实维护国（边）境管理秩序，《意见》第10条对《解释》第5条规定的兜底项，结合行为动机、行为手段、前科情况等作了进一步明确，规定：
“具有下列情形之一的，属于《解释》第5条第（6）项规定的‘其他情节严重的情形’：
（1）犯罪后为逃避刑事追究偷越国（边）境的；
（2）破坏边境物理隔离设施后，偷越国（边）境的；
（3）以实施电信网络诈骗、开设赌场等犯罪为目的，偷越国（边）境的；
（4）曾因妨害国（边）境管理犯罪被判处刑罚，刑罚执行完毕后2年内又偷越国（边）境的。”
关于偷越国（边）境案件的管辖
妨害国（边）境管理犯罪区域跨度大、行为链条长、涉案人员分散，管辖和证据收集审查面临不少问题，亟需作出进一步规范。
鉴此，《意见》第13条、第14条专门对妨害国（边）境管理刑事案件的管辖作了规定。
13.妨害国（边）境管理刑事案件由犯罪地的公安机关立案侦查。如果由犯罪嫌疑人居住地的公安机关立案侦查更为适宜的，可以由犯罪嫌疑人居住地的公安机关立案侦查。
妨害国（边）境管理犯罪的犯罪地包括妨害国（边）境管理犯罪行为的预备地、过境地、查获地等与犯罪活动有关的地点。
14.对于有多个犯罪地的妨害国（边）境管理刑事案件，由最初受理的公安机关或者主要犯罪地的公安机关立案侦查。有争议的，按照有利于查清犯罪事实、有利于诉讼的原则，由共同上级公安机关指定有关公安机关立案侦查。
从办案实践看，对于组织、运送他人非法入境的案件，通常是先查获非法入境人员，之后经进一步收集证据，又查获组织者、运送者。
考虑到此种情形下将案件移送至组织、运送行为实施地、偷渡人员入境地等地管辖不利于案件查办，且查获地也可以被视为犯罪结果地，《意见》第13条将查获地纳入妨害国（边）境管理犯罪的犯罪地范围，规定：
“妨害国（边）境管理犯罪的犯罪地包括妨害国（边）境管理犯罪行为的预备地、过境地、查获地等与犯罪活动有关的地点。”
偷越国边境案件也可以参照适用预备地、查获地等与犯罪有关的行为地管辖，如果由犯罪嫌疑人居住地的公安机关立案侦查更为适宜的，可以由犯罪嫌疑人居住地的公安机关立案侦查。
来源：老刘办案
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