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不得不说,孙杨庭审,堪称教科书般的反面案例

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国际体育仲裁法庭(CAS)受理的世界反兴奋剂机构(WADA)vs孙杨和国际泳联(FINA)上诉一案听证会,堪称教科书般的经典案例。即使抛离反兴奋剂相关实体法、体育仲裁程序法等与案情直接相关的内容,单独考察庭审中仲裁庭组织、代理人的庭审技巧以及庭前准备情况,也值得每个诉讼律师反复咀嚼。


笔者认真观摩了听证会孙杨接受询问和总结陈述的实况全程,以及其他证人接受询问的部分段落,辅助阅读了庭审现场记录性的大量报道,结论是孙杨方面的庭前准备和庭审应变都不尽人意。不得不说,孙杨庭审,堪称教科书般的反面案例。结合庭审,谈五个方面:


喧宾夺主的翻译

听证开始不久孙杨接受询问,同传即频繁出问题,不久从同传换成了交传。后孙杨在总结陈述中试图再次更换翻译未果。翻译的业余让观者对CAS的专业性产生强烈怀疑,以致于CAS迅速澄清:翻译是由当事人自己找的。


庭审给予双方的资源大致相当,WADA方面的证人直接使用英语交流,而孙杨方面的证人需要中英翻译,这先天面临两个不利局面:1孙杨方面庭审资源更为紧张,能够陈述的时间大幅压缩;2信息传递容易失真。如果对于关键信息的传递失准甚至语义相反,后果可能是致命的。


为了最大限度减少不利影响:首先是翻译人选:胜任的翻译需要懂中文、懂英语、懂法律、懂体育。这样的人也并不难找到,例如中国从事国际体育仲裁业务的律师。其次是庭前准备。案件需要传递的信息(案情、法律、证据)有相当一部分是庭前准备好的,即使临场有调整,案情本身不会发生颠覆性的变化。让翻译团队事先熟悉案情,特别是案涉专业术语和专有名词不难做到。


结果大家都看到了,翻译竟成为听证会最引人关注之处。一方面浪费了大量庭审资源,一方面传递的信息严重失真。想要传递的信息连当证人(孙杨)、孙杨方面的出庭律师(英文)都一头雾水,更别提仲裁庭了。这将不可避免地导致仲裁庭丧失信任感。


庭后CAS的解决方案值得称道:由当事双方准备共同认可的证词记录书面译文,包括孙杨本人的完整证词,并将该正式翻译作为成为仲裁裁决参考(有点像双方认可的庭审笔录)。但另一方面我们也看到,CAS严谨的工作和对当事人权利的保障,使得孙杨的上诉希望愈发渺茫。


失控的证人和矛盾的证词


证人接受双方询问是听证中最为核心和关键的内容——而不是“慷慨激昂”的总结陈词。证人的选任、出庭的着装、陈述的内容、己方问题的答案、对方问题的预案……均需要庭前周密准备。证人并不具备律师的庭审经验与专业能力,需要在庭审严肃的环境下接受对方律师的质疑和仲裁庭的询问,必须多次预演。看庭审孙杨方面证人的出庭情况,让人怀疑似乎没做这方面的工作。


孙杨:孙杨的临场表现是出色的。一方面对于案件事实的熟悉和信赖感(这是当事人出庭作证的优势),一方面毕竟见过大场面。但孙杨当庭陈述与之前提交的书面陈述多处不一致,让WADA律师穷追猛打,也被己方选任的仲裁员追问。要么孙杨当庭陈述进行了调整,要么书面陈述记载有误,但无论问题出在口头还是书面只对庭后技术上复盘有意义,证言自相矛盾的损失无法弥补。


杨明(孙母):堪称最糟糕的庭审表现。杨女士显然陷入案件的情绪中无法自拔,对庭审的基本规则也毫不了解更谈不上遵守,在WADA律师询问阶段回避问题,多次试图陈述事先准备好的大段内容(未果),表情、动作和语言充满攻击性(与艳色服装倒是很搭)和敌意。这段作证不但没有积极意义,还不断减分。孙杨出庭律师在询问阶段也没给她畅所欲言的机会——显然在专业判断上,他也认为让杨女士在庭审现场多待一分钟就多一分风险。


我们要求证人穿着得体、语言精练、直面问题、平和有礼、遵守纪律。这应当是出庭前最起码的功课。


其他证人本身属于专业人士,在风格上并无与仲裁庭排斥的表现,但一些可以预判到的关键问题没有预案,也反映了庭前准备工作不充分。例如专家证人裴洋,被问出不知道中国反兴奋剂中心(CHINADA)。


单一的应诉策略和糟糕的临场应变


这部分不结合案情很难说清。但一般意义上,诉讼如战争,设计多道防线是常规的策略,难以想象谁打仗把兵力都放在前线一字排开。并且,开庭之所以刺激以及庭审最大的魅力所在,是律师面对各种信息集中交汇产生的冲突时需要瞬间判断并调整。按既定方针办的前提是审判庭和你的思路一致,这种庭审的进程很美好也是庭前工作所要追求的,但很多时候并非如此。


本案孙杨方面的应诉策略一以贯之,特别是当仲裁员(己方选任)多次问及案件核心问题(例如如果检查官的授权有效,你们的答辩观点是什么?),仍然没做任何调整而始终未予回应。仲裁案件中得到仲裁员的反复“提示”并不常见,这如同法官已经释明,这个案子我认为争议焦点是合同有效后谁违约,一方代理人仍然坚称合同无效。哪怕你加一句:假设合同有效也是对方违约呢。


不应忽视的庭审礼仪


孙杨方面有两处明显失礼:一是刚才提到的杨女士的现场表现,二是孙杨总结陈述(引爆点是试图再换翻译)。


听证会耗时持久,总结陈词时参庭人员的体能基本已到极限,注意力容易分散,情绪也更容易失控。虽然吃瓜群众听罢陈述容易燃起内心的正义感,但这个环节对案件本身意义实在有限。特别是孙杨发言严重超时以及宣读文字稿,都是减分项。而孙杨陈词期间未经仲裁庭允许,突然召集人员上庭担任翻译,该人员事先也未申报给仲裁庭,导致首裁大为光火。这种理性的场合,首裁当时的反应可以称得上震怒了。这方面孙杨的出庭律师应变很好,及时叫了暂停解围(他这场干了很多类似这种补锅的活,不知道内心会怎么想)并在恢复审理后正式道歉。


自由心证是最不可捉摸的,一方当事人总要努力做到不让法官讨厌。颜就是正义,这个颜应做广义解。


代理人与当事人的关系


前面这些匪夷所思的错误,一个说得过去的推断是:律师说我都准备了但当事人不听。假设真是这样,也不能构成律师失误的合理解释,而只能说明律师在案件代理初期的基础工作并不扎实。

 

当事人不听律师的专业意见,意味着律师还未能取得当事人的信任。这项工作应在接案初期尽快完成,等到开庭当事人还打着小算盘就太晚了。其实这种情形在娱乐、体育圈并不少见,艺人、运动员、家属乃至经纪人,思维方式感性居多,律师能够与这种风格的当事人有效沟通并取得信任,进而有效开展专业代理工作发挥作用,是本事。

 


当然我说的是专业律师的打法,如果是单纯迎合当事人情绪的律师(不得不说也是一种专业,在中国很好用),那是另外一个套路了。只是这种套路用在国际仲裁上好有一比:你揣着车马炮跟人下国际象棋,那还有个不输?




作者介绍



郑厚哲

清律律师事务所管理合伙人

zhenghouzhe@tsinglaw.com

郑厚哲律师主要执业领域为教育培训、文化娱乐  民商事争议解决。郑厚哲律师处理重大疑难案件经验丰富,在最高法院代理案件二十余件无一败绩,并基于对行业的深刻理解,成功代理文化娱乐和高等教育领域多起经典案件。郑厚哲律师熟稔娱乐法领域相关法律和政策,对文娱产业商业运作有深入理解,行业敏感度极强。郑厚哲律师为电影、电视剧、网大、网剧、综艺、舞台剧等文娱内容的开发、制作、投融资、营销、宣发、衍生品开发提供全流程法律服务,并在艺人经纪、品牌授权、形象维护、争议解决等领域提供综合法律服务。

点击以下标题,阅读WADA首席律师对证人发问的全文记录

看完WADA首席律师对证人的发问,你就知道孙杨为什么输了


有兴趣的,可以再看看孙杨案听证会现场视频

我们给你找到了听证会现场1小时25分钟视频

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