【原创】《时代法学》2023年第1期要目
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时代法学2023年
第1期要目
PRESENTDAY LAW SCIENCE
1、检察机关主导企业合规：正当性与有限性
——揭 萍，陈杰斐
检察机关在宽严相济刑事政策指导下依法开展企业犯罪相对不诉适用机制改革有着绝对的正 当性，但在企业合规改革中，检察权的边界必须清晰。检察权的公益性是检察机关参与企业合规的理论依 据，法律监督权是检察机关主导涉案企业合规之法理基础。主导涉案企业合规，检察机关需有机融合运用现 有的刑事司法制度，充分发挥检察意见、检察建议等监督手段。检察权是公权力，检察机关要时刻关注职权 的有限性，认识到刑事合规只是企业合规的内容之一，刑事合规第三方考察评估与监管务必是真正意义上的 “第三方”，保持独立性与专业性，以维护司法公正，捍卫司法公信力。检察机关在主导企业合规的实践中罪 刑不能违背法定的基本原则，保护企业的同时不纵容犯罪；同时需加强与公安机关、法院的沟通配合，使企业 犯罪得到社会治理和源头治理。
2、醉酒型危险驾驶罪量刑实证研究
——董玉庭，张闳诏
为解决醉驾型危险驾驶罪量刑过重的问题，需要从实体法上限缩解释和程序法上出罪化，并加 强行刑衔接，行政处罚前置。实体法上以公共安全法益的危险性为标准，对道路、机动车、醉酒等构成要件要 素进行实质判断，量刑上通过扩大非监禁刑、刑罚替代措施实现轻缓化；程序法上扩大不起诉的适用；增加行 政处罚措施，行政处罚前置。
3、刑事案件在线庭审规则的正当化
——高一飞，王佳星
刑事案件在线庭审面临程序正当性争议，主要包括可能架空直接言词原则，妨碍被告人诉讼权 利行使，传统诉讼理论对在线庭审欠缺完整解释力。刑事案件在线庭审程序的正当性标准应当被重新解释：要认可传统正当程序理论的“技术性”发展，以即时视频连线方式开展在线庭审，对在线庭审案件范围作出特 定限制，对被告人诉讼权利实现增量等值保障，对技术运行与故障处理进行程序规制。目前我国刑事案件在 线庭审制度完善的当务之急是构建在线庭审禁止适用清单，细化被告人在线庭审程序选择内容，完善技术运 行与故障处理规则。
4、算法决策对民主生活的挑战及其应对
——周 恒
可解释性决策意味着公共决策需要建立在可被阐明、质疑以及辩护的理由之上，构成了保障民 主生活的重要技术方案。近年来崛起的算法决策具有高度的不可解释性，存在理由解释不能、目的解释不能 以及逻辑解释不能等问题。算法决策的不可解释性导致了决策结果由“可质疑、可辩护”到“绝对正确”，决策 依据从“普遍共识”到“单一意志”，决策机制从“重程序、轻实体”到“重实体、轻程序”，民众身份从“决策主 体”到“决策客体”，决策结构从“双向制衡”到“单向控制”的转变，在不同的社会领域再造了算法威权。算法 威权的化解有赖于深入的权利保障工作与权力制约工作，通过增进个体在算法决策机制中的对抗力量和对 抗机会，强化对算法决策权的约束机制，复原人的社会主体地位。
5、区域协调发展的制度障碍及其破解路径
——杨治坤
区域协调发展是区域一体化的客观要求，也是国家区域发展战略的时代顺应。但是，区域协调 发展面临市场体制不成熟、行政区行政等诸多制度障碍，两者皆指向行政区不当行政，后者直接阻碍区域一 体化的发展，也对区域协调发展构成直接的制约因素。因此，突破行政区经济藩篱、纠正行政区不当行政的 根本出路在于加强区域府际合作，这是破解区域协调发展制度障碍的最为重要的抓手，而加强区域利益法制 协调则是区域协调发展的关键点。
6、积极促进理念下失业保险 法律制度转型的逻辑与路径
——孟现玉
在劳动力市场变革背景下，传统的失业保险制度已难以发挥其本体功能。从西方主要福利国家 看，失业风险治理理念正逐渐从消极保障转变为积极促进，并进一步主导其社会保障制度改革。具体而言， 积极促进理念以其能力赋予面向和要求面向形塑了社会保障与劳动力市场之间的联系，强化了促进就业的 基本目的。以积极促进理念检视我国当前的失业保险制度，还存在着局限的差序治理体制、失衡的失业保险 给付、虚化的寻职义务规定和不足的制度联结等规范缺陷。作为应对，需以权利与义务相平衡为基本原则并 对制度本身进行改革，包括重塑以失业风险高低为核心的治理体制、均衡失业保险给付、实质化寻职义务规 定和补足制度联结。
7、论军事领域法：概念提出与体系建构
——罗 恒
在行业领域不断细分，传统的部门法分立格局面临挑战，以及我国国防和军队体制改革加快推 进的背景下，军事法应当作为重要的领域法进行体系化构建。军事领域法概念揭示了军事法以维护国家军 事利益和军事领域对秩序的绝对追求为价值向心力，以保障军事领域运行及其现代化发展为法律功能，是完 整、有着严密价值逻辑的法律体系。军事领域法概念、体系建构，要求破除国防行政法与军事法的理论和实 践分立，提倡广义军事法，反对学科军事法。其外延包括军事基本法、适用武装力量的军事法、国防行政法、 其他法律部门中包含的军事性规范、战时军事法以及国内法化的国际军事条约等。
8、刑事诉讼电子数据真实性审查研究
——骆东平，李新发
随着电子数据在刑事诉讼中运用越来越广泛，以及网络攻击、入侵事件不断发生，电子数据安全 风险与日俱增，给刑事诉讼电子数据真实性审查带来挑战，主要体现在刑事诉讼电子数据真实性审查规定不 完善、侦查人员对电子数据形成阶段的真实性缺乏审查、取证技术人员对取证阶段电子数据真实性问题缺乏 审查、审判机关对诉讼平台中电子数据真实性问题缺乏审查机制等四个方面，应该采取完善刑事诉讼电子数 据真实性审查规定、侦查人员加强对电子数据形成阶段真实性审查、取证技术人员应重视取证阶段电子数据 真实性审查、审判机关建立对诉讼平台中电子数据真实性问题的审查机制等措施予以应对。
9、基于“违法性”本质的保全错误根源及司法认定
——王 飞
财产保全错误侵权归责的核心是违法性评价。违法的保全申请行为主要类型包括前提错误、对 象错误、数额错误、不具有保全必要性。财产保全错误的根源在于保全行为固有的权益冲突、实践冲突、时序 冲突、价值冲突等特性。这些内在冲突无法根除，且在认定行为违法性时必须关注。据此提炼出保全错误的 认定方法，即完成从一般法到特别法的法律规范及立法目的检视，以比例原则考量行为适当性，以诚实信用 原则进行实质性评判。
10、个人数据跨境流动规制中的 “长臂管辖”及我国的对策
——欧福永，范知智
数据是数字化时代关键的国家战略资源，数据安全是国家安全与发展的核心利益所在。在大数 据背景下，欧盟出台了旨在保护个人数据的《通用数据保护条例》，美国出台了旨在数据自由的《澄清域外合 法使用数据法》，上述规则中的“长臂管辖”条款在全球颇具特色且备受争议。欧美个人信息跨境流动规制中 的“长臂管辖”对我国的国家安全、商业利益保护和个人隐私保护构成了重大挑战。中国必须秉持主权平等 与自主发展原则和合作与共治原则，以坚定个人数据跨国流通的安全性为前提，健全相应法规保障制度，并 出台个人数据跨国流通行业自律标准指南，积极参与个人数据跨国流通的全球规范制订。
11、论法学论文写作过程中的问题意识
——彭中礼，王 亮
论文写作需要有问题意识。问题意识是指研究者基于已有知识，并通过综合各种文献，对与法 律相关的或者法律事物存在的合理性、合法性提出质疑的意识。问题意识具有自觉性、针对性、批判性、整合 性。法学学术论文写作要求问题意识，主要是基于彰显学术使命、革新法律实践和创新法学知识等三个层面 的考虑。问题意识可以分为“是什么”型问题、“为什么”型问题、“怎么办”型问题以及“会怎样”型问题。问 题意识要求研究者具有敏锐的问题捕捉能力、深入的问题分析能力和全面的问题归纳能力。提升和强化研 究者的问题意识，需要研究者本人自己去培养，也要学术共同体对问题意识有更深刻的认识，从而形成推动 问题意识提升的集体氛围。
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