【原创】《时代法学》2023年第2期要目

时代法学2023年

第2期要目

PRESENTDAY     LAW        SCIENCE

01       专题       

1、技术标准专利开放许可问题研究

——刘强

我国专利开放许可制度的建立为技术标准专利许可问题的解决提供了新的路径。专利开放许可与技术标准专利许可的理念契合。专利开放许可公共性与技术标准开放性契合，专利开放许可便捷性与技术标准便利性契合，专利开放许可条件一致性与技术标准普遍适用性契合。专利权人在专利开放许可声明中应当披露该专利涉及的技术标准信息。专利开放许可能够为技术标准专利许可交易及其专利许可条款合理形成提供规则保障。技术标准专利许可与专利开放许可能够有效衔接并形成互补，在技术标准制定组织专利政策中可以规定专利开放许可要求，以充分发挥专利开放许可的功能。

2、专利开放许可制度适用程序的完善

——罗蓉蓉，刘洁颖

在全面统筹推进知识产权强国建设，提升知识产权创造、运用、保护、管理和服务水平的背景下，专利开放许可制度的落地对改善我国专利实施转化率低的现状具有重要作用。专利开放许可应以实现“ 效益、公平、秩序”为价值目标，这需要通过细化其适用程序得以实现。目前我国《专利法》仅对该制度作出了原则性规定，适用中仍存在申请条件门槛较低、许可使用费机制有待细化、年费优惠政策不明晰、官方交易平台缺位、专利行政调解缺乏强制性等问题，通过借鉴英国、德国、西班牙等国的经验，提出我国有必要从建立开放专利审查前置程序、完善许可费确立和变价机制、细化年费优惠规则、构建国家统一的智能化交易平台、引入专利行政裁决五个方面进行完善。

3、知识产权战略与企业创新——中国的现状和挑战

——宋柳平

创新和知识产权向来与企业实践息息相关，企业应根据整体经营目标，结合行业竞争环境、发展阶段和特点来制定知识产权战略。知识产权的发展亦离不开全球和国家知识产权生态系统的良性运作，具备全球化和国家性的广阔视角是构建知识产权制度的应有之义。中国知识产权的发展之路充满艰辛，回溯人类知识产权发展史，可知我国现有知识产权制度发展存在的形式性保护等缺陷以及面临来自内外部的挑战。应明确加强知识产权保护的标准以及中国在全球市场竞争中的优势，增强企业知识产权竞争力，以知识产权促产业整合，淘汰落后行业，进而探求带有中国特色的创新保护机制。

02        法学纵横        

4、财政分权下地方政府债务治理的路径选择与制度构建

——王茂庆

财政分权是地方政府债务的逻辑起点。只有财政分权体制下，才可能存在地方政府债务问题。财政分权及其决定的分权式治理，构成了地方政府债务治理的基本路径，决定了财政分权作为债务治理的制度根基地位，以及分权式治理作为债务治理的制度主体地位。夯实债务治理的制度根基，应当实现地方事权配置的合理化、法治化，重构地方税体系和地方税权，优化财政转移支付制度，并且积极推进政府投资的法治化。确立分权式治理，应从基于举债权控制的权力配置、以债权人为主体的市场约束，以及以纳税人为主体的民主监督三个方面，构建分权式的地方政府债务治理制度。

5、论《监察官法》中监察官范围的识别

——陈敦坤

在社会专业化分工、权力监督制约原则、纪检监察机关合署办公等因素的综合作用下，监察官范围必然具有一定的限度，对这一范围的识别便成为必不可少的环节。《监察官法》第３ 条对监察官范围的识别作出了制度性安排，该条立足于组织、身份和职权三项基本要素，构建的“组织＋ 身份” 模式能够基本实现对监察官范围的识别。然而，《监察官法》第３ 条第１ 款兜底项规定本身的抽象性和人们认知与解释的差异性，致使监察官范围“在总体基本明确的同时又部分相对模糊”，容易造成识别上的困难，不利于监察官权力的制约与监督。在《监察官法》出台不久的背景下，有必要对兜底项中监察人员的组织和身份进行再明确，将之纳入到既有的识别模式中。然而，法解释也有一定缺陷，需要通过细化完善监察官权责清单制度、配套完善监察组织法等基础性监察法规来补齐，进而辅助识别监察官的范围。

03        法学争鸣        

6、中国式现代化背景下水法体系的重构

——王彬辉

我国现行水法体系由水专项法律、水行政法规（规章）、水地方性法规（ 规章） 等三个层级组成。在还原主义方法论指引下的环境立法模式必然产生碎片化的水法律规范，造成生态环境保护目标与经济社会发展目标被分而治之，各级各类水法律规范之间缺乏系统性、协调性等问题。党的二十大报告明确提出建设人与自然和谐共处的现代化要求，要求实现生产发展、生活富裕、生态良好的“三生共赢”，已经跳出水系空间的限制强调“三生”空间理念。在空间法治理论的指引下重构水法体系，首要的是立足于水事基本法定位，对现行《水法》进行全面修订，并根据我国国情水情，建立健全涉水法律法规。

7、次级经济制裁阻断之行政法审视

——谭艺渊

《阻断外国法律与措施不当域外适用办法》是我国首部专门性的阻断法，针对次级经济制裁创设了制度性的反制路径。其所设定的措施，既包括行政命令、行政处罚、行政强制等型式化的行政行为，也包括行政评估、行政豁免、行政指导、行政支持等未型式化的行政活动方式。应当引入行政过程论，从整体上揭示阻断措施的涉外性、裁量性、利益博弈性、权益保障性、多元合作性。在此基础上，有针对性地引入国家经济主权原则、信守国际条约和尊重国际惯例原则、正当原则、比例原则、参与原则，对行政规制加以规制，引导其成为兼容合法性、合目的性、合义务性的阻断装置。

8、提示申请行政许可责任的理论基础及其规范建构

——朱昱衡

行政许可保护公共利益的功能目标、依申请性所内涵的公法权利保护内核、政府管制属性的行政法制约取向及加强部门法衔接、统筹国内外法治和指导当前执法与司法实务的需要，均从规范逻辑的不同角度对设定行政主体提示申请行政许可责任提出了要求。同时，地方立法与执法方式创新的成果、境外立法例的成熟经验、数字法治政府建设的推进，为其提供了现实支撑。从本质上而言，行政主体提示申请行政许可责任是规制性行政指导，具有独特的规范价值；以其可期利益的客观反射性为前提，可以分别明确行政相对人不听从提示和行政主体不当履行提示责任的法律后果。在此基础上，以是否规定责令改正的法律责任为标准，划定行政主体提示申请行政许可责任的适用范围；从主体、对象和条件三个角度出发构建其适用要件体系，并具体设计其履行方式。04        司法实践        

9、侵害多主体实施的方法专利行为的司法规制——以裁判路径、侵权判定规则、法律适用为视角

——郑蓉

因多主体实施的方法专利的执行主体具有特殊性、实施过程呈现多样性，现行规定、传统的专利侵权判定规则已无法覆盖审判实践中出现的涉及该类方法专利的各种侵权形态。故引入共同侵权理论，同时对“单一主体全面覆盖原则”之“单一主体”作扩大解释——包含基于同一技术标准或者方法专利的技术方案形成的实施方法专利的“专用设备组合”，该组合的数个生产者构成修正的单一主体。将数个主体分别实施部分方法专利技术方案的行为作为一个整体进行评价，在满足全面覆盖原则的情况下，认定数个主体构成共同直接侵权。针对单一主体部分实施方法专利（不完全实施方法专利）、单一主体帮助侵权等特殊侵权形态，应该选择共同直接侵权的裁判路径予以规制。
05          域外法评          

10、论国际法院在裁判领土争端中的私法类比——以国际法中有效控制规则为研究对象

——曾皓

国际法上有效控制规则，是国际法院在审理不存在条约、保持占有原则等裁判依据之领土争端时，类比民法占有制度的产物。国际法院通过类比民法上“占有”的概念与构成要素，提出了“有效控制”的概念与识别标准；通过类比民法中“占有权利说”，提出了有效控制可以作为领土主权的权源；通过类比民法中“占有的权利推定制度”，构建了有效控制规则。国际法院在司法过程中类比国内私法，创立有效控制规则，是在领土法存在法律漏洞的情形下，为了避免法院或仲裁庭因法无明文规定而拒绝裁判，而进行的“ 司法造法”。有效控制规则的形成与发展，有其合理性与正当性；有利于妥善解决领土争端，推动领土法的发展。在当前，有效控制规则属于国际法中的“一般法律原则”。

《时代法学》启事

《时代法学》是面向国内外公开发行的法学专业学术期刊。自创办以来，本刊一直致力于刊登具有创新价值的法学研究成果，开展法学各学科有关理论与司法实际问题的深入探讨，为广大的法学理论研究者、法学爱好者和司法实际工作者提供一个相互切磋、共同推动法治进步的学术平台。本刊热忱欢迎具有独到见解、言之有据、逻辑严密、语言通畅，并严格遵守学术规范的文章，尤其青睐省部级以上的研究项目成果。《时代法学》的主编由我国著名法学家李双元教授担任，执行主编由郑远民教授担任欢迎广大作者、读者投稿、订阅。

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