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煮酒言规 | 第063期 | 司法解释如何影响行政执法

网数法师孵化基地 数据何规 2023-04-03



煮酒言规

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数据合规是一个比较新的领域,很多问题都难以通过公开渠道检索到答案。此时,实务人士间的思想碰撞、交流就显得尤为珍贵。




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「ICP备案与本地化存储的关系「微信、支付宝共享订单合规性」「司法解释如何影响行政执法」「如何看待蚂蚁成立个保监督委员会」



● ICP备案与本地化存储的关系

-问:各位请教一个问题  境内ICP备案过的网址  用户在该网址上留存的信息一定就首先存储在境内吗?这两者有必然联系吗?

-答1:没要求必须境内。

-答2:如果是ICP许可,对服务器有本省内的要求,做得大一点涉及等保,等保也有本地处理要求。ICP备案跟本地存储没有必然关联,ICP备案的网站上面用个境外的插件(比如GA那样的网站统计工具)是很常规的操作。

-答3:等保只有云要求本地化吧,如果涉及国外系统,等保不测评。


总结:ICP备案与本地化存储无必然联系。

微信、支付宝共享订单合规性

-问:在小程序登录闪送后下单,订单完毕后支付宝也收到了消息推送,这合规吗?

-答1:很正常,前天淘宝刚下单几套西装,然后微信朋友圈广告一直给我推,连款式都一样。不知道怎么实现的。

-答2:输入法、剪贴板都有可能,或者上了联盟

-答3:类似cookie的idfa、OAID等等广告营销用设别识别码是可以做到的。

-答4可能是菜鸟裹裹,我没有仔细研读过协议,但据我观察也不是所有的快递公司的快递信息都会被支付宝推送。盲猜菜鸟裹裹联盟里的会被推送(已经授权过了),但是不在联盟里的我们收不到。

-答5:支付宝/微信小程序只是接入闪送服务的不同途径,最终提供服务的还是闪送,所以在闪送下面注册的账号,无论在什么平台登录都是一个账户体系下的,它能在微信和支付宝通知里推送,应该是微信支付宝都绑定了同一个闪送的账号。猜测是这样,具体还是看闪送的服务协议比较清楚。

-答6:支付宝或者微信小程序都可以看成域名指向唯一的移动页面,app也行,这几个小程序/软件/网页 之间登录信息互通合情合理。但是闪送账号 微信/支付宝账号 快递信息之间的授权链条感觉有点长

-答7:感觉可以发封邮件让闪送解释一下。



总结:我不理解,等我发封邮件。

● 司法解释如何影响行政执法

-问:程老师这篇文章写得好好,程啸:应当尽快制订个保法司法解释,大家怎么看?

-答1:我们还在琢磨下位法啥时候完善,大佬已经呼吁司法解释了。

-答2:个保的主要逻辑还是行政监管,我只是觉得法院可能没有多大的介入空间。司法解释可能也就是在民事诉讼方面发挥作用。

-答3:还有示范性。理论上,行政领域,流程是行政处罚-行政附议-行政诉讼,我觉得如果最高法有明确观点了,行政机关还是会尊重的吧。

-答4:以即将横空出世的金融审判工作纪要,以及曾经的820民间借贷司法解释来看,司法裁判规则在行政监管较为混沌的商业领域,还是起到了基础指引作用的,毕竟法院有义务作为定纷止争的最后关卡,不能拒绝审判,也要尽可能避免同案不同判。监管部门可能不会直接参考司法解释,但大公司可能会参考之并整改自身业务流程以控制法律风险,最后司法解释还是有效调整了社会经济发展。(实际上监管部门肯定也会读司法解释,民间借贷司法解释+老版全国金融审判工作会议纪要间接表达的 司法裁判如何识别金融借贷的“过高利率” 也就是 金融贷款业务也要遵守民间借贷的两线三区这一规则,实际长期确实被监管和司法机关共同视为圭臬)。虽然监管倡导利率市场化改革,但是司法仍然会有“利率过高”的上限,监管对之是非常尊重的。个信我觉得基本同理得证,司法和行政共同在我党领导下治国理政,把握主线。

-答5:不可否认,过往确实存在“混乱”的状态,特别是上位法和下位法出台时间有差异,顺应不同的时代,内容冲突也不奇怪。而且历史上运动治理取得了巨大成就,很多方式方法还没能完全转变。

“全国人大宪法和法律委员会”其中一项工作就是合宪性审查。成立后也消灭了很多历史遗留的法律之前冲突,甚至消灭了一些不“适格”的“法”。让我们看到比较明朗的法律制度的建设和调整,“依法行政”也在全年无休地被强调。

所以我认为现阶段及未来的法治环境里,行政部门除了依宪法、法律行政,一定会学习和参考司法解释:一是因为行政机关法治部门工作方法上,不允许遗漏这类重要的“参考文献”;二是行政机关(可能)是公益诉讼的原告,可以通过司法解释对审判结果进行预判;三是有利于行政机关提升整体行政管理能力


总结:个人理解,个人信息保护领域,司法解释出台还是会直接、间接地影响行政执法的。

● 如何看待蚂蚁成立个保监督委员会

-问:今天,向大家介绍蚂蚁集团个人信息保护监督委员会,大家怎么看?

-答1:好贵,这一年得多少费用……合规军备竞赛开始了。

-答2:这个之前讨论过,如果给钱,怎么保持中立性

-答3:认证也是类似的情况,都是收钱的。

-答4:认证出事会吊销资质的。

-答5:关键是出了事,独立专家的责任,这个逻辑跟独董之类的一样吧。现在都会涉及个人责任了!比如专家只闭眼收钱,出了事,一是是否有个人赔偿责任,二是专家声誉啊!

-答6:买的是专业服务,不是免死金牌。我觉得服务模式可以类比被多边银行制裁企业聘请合规指导专家,被制裁企业向合规专家付钱,合规专家独立出报告,报告交给多边银行;是否解除制裁以多边银行判断为准,不是合规专家的承诺的服务。

-答7:2023 年,监委会将从多个方面履职,包括:

委托第三方机构通过认证、技术测评、外部审计等对蚂蚁集团个人信息保护合规情况进行监督;确实有独立董事的感觉。

-答8:理想是达到类似Facebook Oversight Board的效果,但很多具体环节需要适配或者减配,比如其中的不可撤销信托

-答9:以后大平台估计都要这么搞了啊。


总结:拿钱,还要保持中立性,是否要担责呢?燃烧吧,经费。




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青梅煮酒论英雄会当绝顶言合规
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