民法典草案学习笔记（一）

学而时习之，不亦说乎？请点击上方蓝字关注，一起静夜思法^_^

调整对象的描述变了

监护制度有所修补

文/小窗灯火

本来，我的注意力像是很多支手电筒发出的光束，照向四面八方。

然而，民法典即将出台，是最近法律圈内最大的事。所有光束就都汇聚到民法典这一个点上，其他点自然就黯淡了。

崭新的民法典，是值得、也必须潜心研习的。

说崭新，其实并不恰当。因为其中有大量内容继承了以往就有的规定：化身为物权编的物权法，化身为合同编的合同法，化身为侵权编的侵权责任法，等等，不是早已在舞台上翩翩很久了吗？

制定新法时，将旧法照单全收，与彻底推倒重来，是两个极端。走极端，不符合我们中华民族的性格。所以这部民法典，继承与创新是都有的。

有专家说，立法时，需要有足够充分且正当的理由，才能做出改变。如果已经使用30多年的概念、提法，没有足够理由否认的话，当然完全可以、甚至完全应当继续使用。

同时，时代在发展。对我国而言，发展前面还能加上“飞速”二字。科技革命方兴未艾，我们的生活节奏日新月异。一部法律要适应生活实践，也应当、甚至必须适时而变。

最近我一有时间，便抱着草案的新规定与旧法条做对比。现在刚刚开始，只看了开头一点。

感觉有的改动让人景仰钦佩。却也有旧法中的不合理，新法却没能补正修改，让人颇为失望。我便想要把学习过程中的随笔在这个小号与读者分享一下。

在法律制定过程中，一字一词的改动，或用语顺序的调整，都是有意义的。就像报告中提及两岸时，说“促进统一”，而不再说“促进和平统一”一样。

民法典的总则编，是三年前便已出台的《民法总则》。总则编的进步，与《民法通则》相比，非常明显。

见到新规定前，倒也没觉得旧法有什么问题，但见到新法后，真是感觉比旧规定合适的多。

例如对调整对象的描述

《民法通则》说的是“平等主体之间的公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系和人身关系。”

总则编说的是“平等主体的自然人、法人和非法人组织之间的人身关系和财产关系。”

就这一个条文，就能挖出不少料。

《民法通则》说“公民”，这是政治概念。然而，不是公民的外国人、无国籍人，就不用规定民事权利义务了吗？就不能在我国参与到民事法律关系当中吗？

总则编改为“自然人”，那就好多了。

《民法通则》只说公民、法人，但是，还有很多不具有法人资格的组织啊，合伙企业、法人分支机构，都是有民事主体资格的。不写非法人组织，这类民事主体的民事法律关系就不调整了吗？

总则编添加了“非法人组织”，便补上了这个漏洞。

另外，财产关系与人身关系交换了顺序，可能代表着重心的转移。

随着社会物质生活的丰富、文明程度的提高，虽然财产关系需要调整，但是，人身关系更加重要了。

具体条文中，对胎儿利益的保护，对英雄烈士的权益保护，都是这方面的具体体现。

例如对监护制度的修补

完善对行为能力有欠缺的人的保护，是文明社会的应有义务。

例如，增加了“被监护人的父母可通过遗嘱指定监护人”的规定。

这种事情，在有规定之前就发生过很多。万一父母不幸，往往祖父母与外祖父母便会争当监护人。说是对孩子的爱护，其实也有自私的想法。谁都想膝下有个孩子，不想孤独终老。

争来争去，对孩子的身心影响非常不好。

假设一个单亲家庭，又身患重病，留下一份遗嘱，就能很好的定纷止争了。

例如，增加了“协议确定监护人应当尊重被监护人的真实意愿”的规定。

不能认为小孩儿没有行为能力，就不能辨别自己的喜爱与否。

我家那位刚刚八个月的小孩，话都不会说，但能明显地清晰地表达自己愿意让谁抱，不愿意让谁抱。

不多写了，有点枯燥。写个遗憾吧：

《民法通则》中，有居委会、村委会或民政部门担任监护人的规定。

这几乎是个骗人的条款，自从这条规定诞生以来，从来没听说有单位担任监护人的案例。

担任监护人，不是赋予一个监护人身份就结束了。

只有亲身体验过监护这件事的，才能明白监护的真正含义。

娃娃每天早上醒来，就开始有对安全感的需求，需要陪伴。监护，得负责每天给娃娃做辅食、喂奶。

监护，得负责每天给娃娃增减衣物、换纸尿裤，万一纸尿裤兜不住，大小便旁逸斜出，得给孩子洗衣服、洗床单。

监护，要每天晚上哄娃娃睡觉，给娃娃唱歌讲故事。孩子万一生病发烧，凌晨两点得带着娃娃跑医院。

孩子再大一点，每天上学、放学得早送晚接······

组织监护，让人想不明白是怎么搞，居委会或村委会，是主任负责这些事还是副主任负责这些事？民政局担任监护人，是局长担任还是局长的媳妇儿担任呢？

能有人把孩子接回自己家吗？

想来想去，单位担任监护人这件事，倒是有个办法，就是请一位月嫂或保姆，由单位承担这笔费用。

但这也不一定能足够好地保证孩子的身心成长。例如，妻与我听到我们娃娃哭，俩人都会焦虑万分，急急忙忙地找原因，并尽最大可能迅速解决。

没有血缘关系的别人听到娃娃哭，会有这样的感受吗？

话说回来，一个父母双全，家里夫妻恩爱的家庭，哪里用得着法律规定里的监护？

立法上做出关于监护的规定，是在不幸已经发生之后，尽最大的可能去弥补，本意是好的。

所以，我们要拥护。

民法典就要出来了，我边学边随手写写，大家也随意看看，若有灵感，欢迎私信交流^_^

（文中部分图片来源于网络）

 

其实每当安宁的静夜

可思的也不仅仅是法