民法典学习笔记（四）

学而时习之，不亦说乎？请点击上方蓝字关注，一起静夜思法^_^

非营利法人、特别法人，都有亮点

文/小窗灯火

民法典学习笔记，已经发过三篇。

第一篇写了调整对象的修改、监护制度的修补。第二篇写了自然人权利能力与行为能力的四点变化。第三篇写了法人分类、一般规定的补充以及关于营利法人的规定。

今天，我学了非营利法人与特别法人。

原来的民法通则中，非企业法人分为社会团体法人、事业单位法人、机关法人。然而只有干巴巴的一个条文，非常单薄。

如今，民法典中关于非营利法人与特别法人的规定，扩展到了十五个条文，内容变得非常饱满、详实。

其中，有部分《社会团体登记管理条例》、《慈善法》、《公益事业捐赠法》中的规定，上升为民法典中的一般规则。

民法典中的非营利法人，大概就是旧民法中的非企业法人。只是将机关法人挪入了特别法人的范畴。然后在非营利法人中，新增加了捐助法人。

因为旧民法关于非企业法人的规定只有一个条文，所以关于非营利法人与捐助法人的大量规定，都是新规定。

非营利法人

我觉得值得说的有三个点，一是设立与内设机构，二是捐助人的知情权与撤销权，三是做公益的非营利法人终止时剩余财产的安排。

一、设立与内设机构

关于设立，主要是注意一下取得法人资格的日子：

我们知道，营利法人一般以营业执照的签发日作为成立日，取得法人资格。

而事业单位法人、社会团体法人，要看是否需要登记，需要登记的，登记之日取得法人资格，不需要登记的，成立之日即具有法人资格。

捐助法人的要求高一点，例如基金会、社会服务机构等，必须经依法登记成立，才能取得法人资格。

关于内设机构，我们知道营利法人要求有权力机关、执行机关、监督机关，即股东会或股东大会、董事会、监事会，三个缺一不可。

非营利法人没有这么严格的要求，事业单位法人有理事会就行了。

捐助法人的要求高一些，除了理事会，还要有执行机构和监督机构。

在事业单位法人、捐助法人，理事会是决策机构。

但在社会团体法人，理事会降级为执行机构。原因是，社会团体法人自己是有会员的，由会员大会或会员代表大会作为决策机构。

二、捐助人的知情权与撤销权

我们从上文看出，无论是设立，还是内设机构，捐助法人的要求都相对严格。因为，捐助法人确实有他的特殊性。

1976年诺贝尔经济学奖获得者米尔顿・弗里德曼（美国）曾有个好玩的结论：

花自己的钱，办自己的事，既讲经济又讲效果；

花自己的钱，办别人的事，讲经济但不讲效果；

花别人的钱，办自己的事，讲效果但不讲经济。

花别人的钱，办别人的事，既不讲经济又不讲效果。

捐助法人做的，就是花别人的钱，办别人的事。所以最需要由法律做出相关的规定。

中国政法大学的江平法学基金，就是捐助法人。据说现在总额已逾千万，每年拿出几十万的利息给优秀的学生发奖金，以奖扬学风。

阿里巴巴公益基金会、成龙慈善基金会、李连杰的壹基金、韩红爱心慈善基金会，应该都属于捐助法人。

红十字会不属于捐助法人，而是事业单位法人。

每当遇到灾难，例如汶川大地震、新冠肺炎的疫情，大家捐赠的大量款物的去向，都让人非常关心。

民法典明确规定：“捐助人有权向捐助法人查询捐助财产的使用、管理情况，并提出意见和建议，捐助法人应当及时、如实答复”。

这个非常重要。

知情权的问题解决不好，慈善事业的发展就会永远被卡着脖子。

谁愿意当傻瓜啊？自己辛辛苦苦挣的钱，为了救灾或战疫，怀着一颗火热的心捐出去，却被人用来买茅台、买玛莎拉蒂，多让天下人心寒？！

除了知情权，民法典还进一步规定了撤销权。

大意是，若捐助法人的决策机构、执行机构或者法定代表人作出的决定有问题，捐助人等利害关系人或主管机关可以请求法院将该决定予以撤销。

同时也规定，捐助法人依据该决定与善意相对人形成的民事法律关系不受影响。这是为了保护善意相对人。

三、做公益的非营利法人在终止时剩余财产的安排

营利法人本来就是为了挣钱的，所以终止时完全可以按规定将剩余财产分给成员。

但是，大家听说过捐出去的钱，有再退回来的吗？

如果一个非营利法人要终止，剩下的财产，可能是很多人从各种渠道捐赠的，技术上也无法一一退还。那这些财产怎么办？归理事会成员？

别开玩笑了。

难道这些财产就变成烫手山芋了？

民法典规定，为公益目的成立的非营利法人终止时，不得向出资人、设立人或者会员分配剩余财产。

剩余财产应当按照法人章程的规定或者权力机构的决议，用于公益目的；无法按照法人章程的规定或者权力机构的决议处理的，由主管机关主持转给宗旨相同或者相近的法人，并向社会公告。

其实原本也是这样办的，这也是全世界的通例。但以前没有法律规定，这次民法典用法律的形式明确规定了。

特别法人

特别法人这个概念，安放了有中国特色的法人单位。

例如机关法人，包括各类政府机关、检察机关、审判机关、军事机关等等。

机关法人也需要从事民事活动，例如市政府办个茶话会，也得出去买花生瓜子、买橘子苹果，法院也需要建审判大楼，公安局的警车也需要保养维修······

这些都是民事活动，需要由民法进行规范。

特别法人的一个亮点，是规定了居委会与村委会的法人资格。

居委会、村委会具有了法人资格，就有了清晰的法律地位，实际操作层面的很多事情就方便多了，可以更好地开展经济民事活动。

例如，居委会今后可以用特别法人身份，到银行等商业机构开设账户，自行管理他们的资金资产；也可以用特别法人身份跟有关方面签订合同。

例如，很多基层社区都有自己的微信公众号，但它们都不是以居委会的组织身份申请的，用的全是个人身份，成为特别法人以后，就能申请机构账号了。

例如，以前城市社区出现过有人状告居委会的情况，但因为居委会是基层群众性自治组织，要么是法院不予立案，要么就由所属街道应诉。今后，居委会要直接应诉了。

······

这篇笔记，写了非营利法人的设立与内设机构，捐助人的知情权、撤销权，还有做公益的法人在终止时剩余财产的安排，还写了特别法人的规定。

下一个阶段，大概要学民事法律行为了，这是民法总则中绝对的大头。先探讨个小问题吧：

民法典第144条简单粗暴地规定：“无民事行为能力人实施的民事法律行为无效”。

咦，纯获利益也不行了？

我在民法典的word版全文中，用“查找”功能搜索“纯获利益”四个字。全文只出现了三次，分别在第19条、第22条、第145条。

全都是关于限制行为能力人的。

意思是对于无行为能力人，不再存在“纯获利益”这一说。

然而，我们强化对胎儿利益保护之后，胎儿在妈妈肚里便可以接受赠与了，从妈妈肚里出来之后，反而只能通过父母代理他才能表示接受了？

还有，规定无民事行为能力人从事的民事法律行为，一概无效，有必要这么绝对吗？

等我儿子会走路了，我给他十块钱让他去家门口的小超市，帮我带瓶二锅头回来，也是无效的吗？他买回来我都喝完了，还按无效处理吗？

欢迎解答^_^

学习让人充实，结伴更增乐趣！民法典诞生，是所有法律人共同学习的好机会，欢迎一起学习的的朋友们多多探讨，多多交流^_^

持续更新中······

 

其实每当安宁的静夜

可思的也不仅仅是法