民法典学习笔记（十）

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总则编正式收官

文/小窗灯火

民法典学习笔记，已经发过九篇^_^ 前四篇写了调整对象、主体分类、主体资格、主体能力等奠基的知识，然后连续用了五篇，写完了民事法律行为。 这篇聊一点代理与时效，恰好在第十篇终结总则编。
代 理 代理，在市场经济如此蓬勃的今天，适用越来越广泛，作用也越来越大。 每个人的时间与精力都是有限的，但是有了代理制度，便可实现“人在家中坐，物资天下通”的盛况。 代理，相比于总则编中其他抽象的规定，理解起来要容易一点。就只简单聊聊代理权的产生、滥用，以及无权代理、新增加的职务代理这几个点吧。 
产生 旧民法中，代理的产生有法定、意定、指定三种方式。但在民法典中，指定代理被删除了。 本来，指定代理便应属于法定代理项下的一个类型，不宜与法定代理、意定代理处于同一位阶。 代理权的产生方式，就只剩了法定、意定两种。 法定代理，最常见的是无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人，即为他们的法定代理人。
另外遗产管理人也是基于法律规定而产生的代理权，也算法定代理。 意定代理也称委托代理，代理权是基于本人的授权而产生。 1866年，德国法学家拉班德提出了委托代理权的产生，需要分为确认基础关系+授权行为两步走的说法。 例如一家首饰店雇佣店员，签订劳动合同便是确认了基础关系。若合同约定，先期培训两个月，这两个月内店员是不能代理首饰店与顾客订立首饰买卖合同的。 培训结束，经过授权行为，店员才可以戴上白手套站在柜台后面，代理首饰店与顾客进行“签约”。 这样分是有道理的。 确认基础关系是合同行为，需要考虑行为能力与双方意思表示一致的问题。而授权行为是单方行为，通知即为生效。 
滥用 受人之托，便应忠人之事。 代理人应全心全意为了被代理人的利益行事，有违此意，或不能排除有违此意嫌疑的做法，便称为代理权的滥用。 最常见的方式有三种：自己代理、双方代理、恶意串通。 自己代理： 被代理人张三请代理人李四帮自己去买匹马，李四自己恰好有一匹马。他能代理张三，与自己签这份买卖合同吗？ 在这份合同中，被代理人的利益，与代理人的利益此上彼下，人又有为己本性，还能确保忠于被代理人利益吗？ 双方代理： 被代理人张三请代理人李四帮自己去买匹马，王五有一匹马，此时恰好又委托李四代理自己出售这匹马。
李四能代理张三，同时又代理王五签这份买卖合同吗？ 在这份合同中，张三与王五的利益此上彼下，却又都由李四把握，李四偏向此方，便会有伤彼方，如此还怎能确保忠于双方？ 恶意串通： 被代理人张三请代理人李四帮自己去买匹马，李四与卖马人约好，马价八千元，二人却又串通签订马价一万元的合同，多出的两千元，李四私匿。 李四坑了张三两千块，他这还算是忠于被代理人利益吗？ 关于自己代理与双方代理，虽有不妥，但民法仍尊重意思自治，只要被代理人都同意或追认，也能生效。 关于恶意串通，则需串通的代理人与相对人向被代理人承担连带责任。
 无权代理 代理，形成的是三方关系：被代理人与代理人的授权关系，代理人与相对人的表意关系，以及被代理人与相对人的权利义务归属关系。 当代理人没有代理权、超越代理权或代理权终止后，仍然实施代理行为，与相对人达成一致协议后，法律对其效力进行了规定： 在于被代理人
可选择追认或不追认，若追认，三方关系都成立。若不追认，代理人与相对人要受协议约束，但对被代理人不发生效力。 在于相对人
一是有催告权，可催告被代理人自收到通知之日起三十日内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。 二是善意相对人有撤销权，撤销权需在被代理人追认前行使，以通知方式作出。 三是在被代理人拒绝追认后，善意相对人对无权代理的行为人，有继续履行请求权与损害赔偿请求权。 请求继续履行没问题，因为只是不对被代理人发生效力，但行为人与相对人仍要受协议约束。 若请求赔偿损失，则其所得不能超过被代理人追认时他所能获得的利益。 若相对人是恶意的，即知道或者应当知道行为人无权代理的，二者需按照各自的过错承担责任。 无权代理项下，有个特殊情形，叫做表见代理。 对善意相对人而言，若确实有理由相信代理人有代理权，被代理人又拒绝追认，便显得颇有些冤枉。 尤其是代理人继续履行能力、赔偿能力有限时，便更需要救济。
法律规定，当代理人确有权利外观，相对人尽到必要审查义务后，可以要求被代理人履行相应义务。 
职务代理 我觉得，这是民法典在代理制度改动中，最大的一个亮点。 以公司或商场为例，上至总经理，下至柜员，甚至最基层的员工，很多情况下都有权随时以单位名义与顾客达成合同。 很多公司或商场打官司时，频频强调员工代表企业签的合同是无权代理，应按无效处理。 然而，对于相对人（顾客）而言，大部分情况下是有理由相信员工有代理权的。 很多时候，法官也有心认定这一点，寻找法律依据时，有的法官援引民法通则43条：“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。”有的法官援引表见代理的规定。 感觉都有点牵强。如今，民法典的170条明确作出了关于职务代理的规定： 执行法人或者非法人组织工作任务的人员，就其职权范围内的事项，以法人或者非法人组织的名义实施的民事法律行为，对法人或者非法人组织发生效力。 法人或者非法人组织对执行其工作任务的人员职权范围的限制，不得对抗善意相对人。 在《民法总则》草案中，出现过关于间接代理的规定，但是在民法典中没有见到。关于间接代理，还是规定在了后面合同编的委托合同中。 事已如此，就到后面再研究吧。 诉讼时效 这是一个舶来的，与我国国情格格不入的一项制度，冲突非常典型。 地不分南北，人不分老幼，除了潜心研习法律的人，脱口说出的都是“欠债还钱，天经地义”，甚至“父债子还，天经地义”。 然而，现在却必须告诉他们，别人欠你钱，若你放置三年不顾，别人又依诉讼时效抗辩，就可以不再还你了。 我们能看出，立法者充分考虑了这个问题。在诉讼时效制度引入必要性与本土融合性之间要花很多功夫： 例如期限之长，国外一般是一年，我国这次由两年延长为三年。只有放置长达三年不顾，方才届满。 例如被动适用，若债务人不主张，法院不但不能主动适用，而且还不能告知，甚至不能有丝毫提示。 例如严格适用范围，只有一般的债权请求权能适用诉讼时效。 停止侵害、排除妨碍、消除危险的请求权，不动产物权和登记动产的返还请求权，抚养费赡养费扶养费的请求权，关于存款、债券、出资、缴纳公共维修基金的请求权，统统都不适用诉讼时效，不能主张时效抗辩。 例如详细地规定了中止、中断的事由。 在届满前最后六个月，有不可抗力、行为能力限制、人身自由限制，都会导致诉讼时效中止。 权利人主张，债务人认可，都会导致诉讼时效中断。 关于诉讼时效的一个亮点，是强化了对无民事行为能力人、限制民事行为能力人的保护。 无民事行为能力人、限制民事行为能力人对其法定代理人的请求权的诉讼时效期间，自该法定代理终止之日起计算。 未成年人遭受性侵害的损害赔偿请求权的诉讼时效期间，自受害人年满十八周岁之日起计算。 法定代理人欺负他们一岁的孩子造成损害，受害者在二十年之后再诉都不晚。 孩子十八岁时具备完全行为能力，法定代理终止，才开始起算三年时效，欺负人的法定代理人仍然不能以时效抗辩。 好了，民法典的总则编到此收官，第五章民事权利，第八章民事责任这样的概念性规定，就忍痛略过不谈了，速速开始学习物权编^_^ 学习让人充实，结伴更增乐趣！民法典诞生，是所有法律人共同学习的好机会，欢迎一起学习的的朋友们多多探讨，多多交流！ 持续更新中······

 

其实每当安宁的静夜

可思的也不仅仅是法