重发：惊掉眼珠！2022竟然还在巨额处罚中医！

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敬请关注！

本文于2022年2月7日23：30在“风雨锐说”公众号上首发。因为文中有一幅涉及南宁市内部事务的图片，南宁市网信办来电说此图片不宜公开，要求予以删除，来电的电话号码为0771-5719290。

现删除南宁市相关图片信息之后，将本文重发。

风雨锐评在此再次呼吁：

琼海市执法局立即改正其错误做法，万宁市法院立即纠正其错误判决！

看到消息，风雨锐评感到异常震惊！

中医药将中国从新冠疫情中拯救出来，并护卫国人健康，免遭疾疫涂炭。

中央和国家机关下达各种文件，要求发展中医、努力传承中医文化。

所以，笔者怎么也想不到，在海南万宁竟然还会发生这样的案子！

没有相关执法资格的琼海市综合行政执法局，对民间中医李仕平先生给予“没收已经流转到第三方的11945元、罚款199725元”的处罚！

（约没收1万2千元，罚款20万！）

海南万宁法院竟然认可这一处罚，驳回原告李仕平的一审上诉请求。

简直令人瞠目结舌！

由于相关程序繁琐，语言组织过于格式化，本文不转载各方具体文书。仅对一些核心问题进行叙述和评论。

关于执法资格

●对李仕平作出处罚决定的是琼海市综合行政执法局；

●李仕平指出：根据《基本医疗卫生与健康促进法》，未取得医疗机构执业许可证擅自执业的，由县级以上人民政府卫生健康主管部门查处，因此琼海市综合执法局无权进行相关执法；

●琼海执法局辩称：根据2019年的文件《琼海市综合行政执法体制改革实施方案》，我局有权对工商、质检、食品、药品、商标、知识产权、卫生……等方面的违法行为开展执法检查。

【风雨点评：震惊！一份县级市的《实施方案》竟然可以超越国家法律规定，由综合执法局代行卫健主管部门的职责。风雨锐评认为，此事正确的程序应该是：由卫健部门认定相关行为违法，再由综合执法局予以执行。由于医疗行为的复杂性、专业性，由综合执法局直接认定李仕平的行为违法，然后执行，本身就是违背法律程序的！也容易使得相关执法行为出现粗暴、不专业不准确的情况。】

●万宁市法院认为：2019年的文件《琼海市综合行政执法体制改革实施方案》规定：将琼海区域内医疗卫生等行政执法工作整合划入琼海市执法局市场监督行政执法大队。因此，万宁法院认为，琼海执法局有权对李仕平进行处罚。

【风雨点评：万宁市法院在这里显然把鉴定和执法两者混淆了。以我们最普遍的司法程序来说，公安机关是不可以既抓捕犯罪嫌疑人，同时对其进行判决的。审判权在法院，执行权在公安，两者必须分离。如果不分离，就可能出现许多恶性后果。这是人类几千年历史的经验教训告诉我们的。

琼海执法局对于复杂的医疗卫生行为，怎么能够既审判，又执行？这本身难道不恰恰是对法治精神的践踏吗？

难道琼海市没有卫健机关？琼海执法局可以完全将其撇至一边？《琼海市综合行政执法体制改革实施方案》仅仅是将医疗卫生的相关执法工作划归执法局，并没有说把判断鉴定权也划归执法局。万宁市法院怎么可以故意混淆两者呢？

如果琼海市确实将医疗卫生相关的鉴定判断权也划归执法局，风雨锐评认为，琼海市的这一行为本身就是违背法治精神的。这等于把许多国家机关的核心权力架空。】

琼海执法局的处罚决定是否合法？

●琼海执法局宣称：李仕平未取得《医疗机构执业许可证》、《医师资格证书》、《医师执业证书》，根据《基本医疗卫生与健康促进法》……，适用法律正确。

●李仕平认为：琼海执法局的执法不但没有任何现实的法律效果，相反，却引起了社会公众对中医文化的歧视，其社会影响与效应是负面的，与当前党员在习近平总书记提出大力弘扬与传承中华传统中医文化的国策背道而驰，故应当予以撤销。

【风雨点评：根据《基本医疗卫生与健康促进法》规定，违反本法规定，……，由县级以上人民政府卫生健康主管部门……，琼海执法局是卫生健康主管部门吗？有资格对医疗行为进行判断吗？一个没有判断鉴定权力的机关，本身违背了《卫健促进法》规定，反过头却又拿起《卫健促进法》对别人指手划脚，声称李仕平违反了该法。

一个违法者，指责（判定）别人违法，并对别人进行处罚，这是不是很可笑？

更重要的是，抛开执法权问题，琼海执法局的行为也是错误的。这是由于琼海执法局并不真懂法。

2016年通过的《中医药法》明确规定：

以师承方式学习中医或者经多年实践，医术确有专长的人员，由至少两名中医医师推荐，经省、自治区、直辖市人民政府中医药主管部门组织实践技能和效果考核合格后，即可取得中医医师资格。

也就是说，在取得医师资格证之前，允许以师承方式学习中医（作为学徒，边学习边实践），以及允许多年实践。

说得更直白一点，就是没有资格证，也允许实践。此种行医虽然有欠正规，但绝不是非法，也不是违法。而是合法的，受到《中医药法》的保护。

《中医药法》作为特别法，其法律站位优先于作为一般法的《卫健促进法》。也就是说，在判定李仕平的行为是否违法时，应当先以《中医药法》为依据。

琼海执法局不懂得特别法与一般法的优先次序，本身就是一种不懂法的表现。以己昏昏，想要使人昭昭，怎么可能？】

●万宁市法院根据《卫健促进法》规定，认定琼海执法局做法正确，驳回李仕平的上诉请求。

【风雨点评：万宁市法院也存在视野狭窄的问题。从时间上来说，琼海市作出处罚决定时是在2021年4月，当时新的《医师法》还没有通过，勉强还有那么一点道理，毕竟《卫健促进法》比《中医药法》新一些。

新的《中华人民共和国医师法》在2021年8月通过之后，再对李仕平中医进行处罚，就完全没有道理了。

新的《医师法》规定：

以师承方式学习中医满三年，或者经多年实践医术确有专长的，经县级以上人民政府卫生健康主管部门委托的中医药专业组织或者医疗卫生机构考核合格并推荐，可以参加中医医师资格考试。
以师承方式学习中医或者经多年实践，医术确有专长的，由至少二名中医医师推荐，经省级人民政府中医药主管部门组织实践技能和效果考核合格后，即可取得中医医师资格及相应的资格证书。

对这部法律的理解，需要再强调一遍：在取得资格证之前，中医师可以进行实践活动（即可以行医）。而西医是不允许的。

万宁法院引用《卫健促进法》，以及引用过时陈旧的《执业医师法》，而故意不引用新《医师法》进行判决，说明他们应该是注意到了新《医师法》中的相关条款，害怕冲突，不敢主持正义。

事实上，在新的《医师法》出台后，旧的《执业医师法》就已经在事实上被废止。万宁法院引用这样一部已被废止的陈旧法律，从水平上来说，说明了该法院的司法水平不高；从性质上来说，该法院的司法行为显然存在错误。

请注意，万宁法院作出一审判决的日期是在2022年1月20日，此时不但新的《医师法》已经出台，而且最近国家还密集出台了一系列支持中医药发展的政策。万宁法院既不引用最新的法律，也不考虑最新的国家政策，其判决存在明显的和严重的问题。】

近期之所以国家密集出台支持中医药的政策，乃是形势的需要。事实证明，西医对新冠疫情毫无办法。是中医将武汉/湖北从严重的疫情之下拯救出来，是无证中医葛又文研制的清肺排毒汤将数以万计的患者从疫病中挽救出来；是中医的强大功效，使得2020年五月以来，中国内地的新冠感染者仅仅死亡两人。

目前在全国的抗疫防疫中，中医在预防、治疗、康复等方面已经在起着全面的主导作用。

因此，国家需要中医！笔者昨天在网上看到一幅这样的图片：

（因该图片涉及到南宁市的内部信息，现应南宁市网信办工作人员的要求，将其删除。该工作人员打来的电话号码是：0771-5719290.本文作此种修改，已征得该工作人员同意。）

可见，中医药防疫抗疫已经深入人心！

琼海执法局肆意打压处罚中医，与形势相悖，与最近的国家政策不符。

琼海市执法局指责李仕平：明知没有在医学院学习经历和没有通过医疗系统的执业考核，便无科学的给患者开具药方……，非法行医的危害有很多，易造成误诊、延误抢救时机等情形，加重患者病情；造成传染病传播；造成患者伤残、死亡……

【风雨点评：笔者一边看一边哈哈大笑。也不知琼海执法局从哪拼凑出的这些说辞。

谁说没有在医学院学习，就一定会造成危害、没有水平？清肺排毒汤的发明人葛又文没有在医学院学习，也没有获得资格证，你琼海市执法局为什么不把他抓起来，进行处罚？清肺排毒汤被多方人士称赞为防治新冠第一神药，甚至上了国际期刊，难道小小的琼海市执法局仅仅依据“无资格证”，便可以认定清肺排毒汤不科学？

谁说正规医学院出来的就一定科学？某院士推荐用正规的瑞德西韦、氯喹治疗新冠，结果被世卫组织斥责“没有半点效果”。琼海市执法局难道不知道？

如果知道，说明琼海执法局的一套说辞纯属随口乱编、乱喷。如果不知道，则恰恰说明琼海执法局并不真正知法、懂法，对于医疗一窍不通。只不过是打着法律的旗号，仗着权力，肆意妄为。】

现在说说有人举报李仕平这件事。

李仕平方证人周雪娟是这样说的：病人吴娇虹当时病得很严重，在广州那边的医院已经不接收其住院了，后来慕名到我们店，原告（李仕平中医）基于人道主义，帮助病人做调理，调理后其好了七八成，病人还打电话来感谢原告。后来过了几个月的时间，因为天气的影响，病人反复的感冒，又找了原告做了保养和调理，其身体又调好了。后来病人家属吴挺虎的嫂子又打电话给原告，说病人吴娇虹不听话导致病情加重……

由上述证词可知，病人家属后来举报李仕平，实际是一种讹诈行为。琼海市执法局没有反驳证人周雪娟的说法，却编造出一系列的荒唐说辞：非法行医的危害有很多，易造成误诊、延误抢救时机等情形，……使用伪劣医医疗器械和药品，滥用激素、抗生素……

琼海市执法局这套说辞之荒唐无知，实在令人哑然失笑。西医才滥用激素、抗生素。所以国家医疗相关法律，对于西医才会进行严格管理，要求有资格证才能上岗。中医哪会用激素和抗生素？李仕平用了这些东西吗？没有用这些，琼海执法局编造这些说辞，不等于掩耳盗铃吗？

事实上，对于病人吴娇虹的调理，根本不是琼海执法局说的什么误诊、延误，而是在广州大医院都放弃的情况下，李仕平救了病人一命。只是病人不珍惜机会，违背李仕平的嘱咐。其所造成的后果，怎么能够由李仕平来承担？

琼海执法局又怎能依据病人家属的诬陷之词，对李仕平进行处罚？这不就成了倪海清案再现吗？倪海清救了几百名晚期癌症患者的命（全都是被医院放弃的病人），金华市某法院却判其十年有期徒刑。

李仕平案在性质上与倪海清案有什么区别？风雨锐评认为，没有本质区别，都是葫芦僧判断葫芦案。

事实上，李仕平中医医术相当高超。他自幼研习中医，对民间和民族地区的中草药材颇有心得。没有金刚钻，揽不了瓷器活。正是因为医术高超，李仕平才敢于接下吴娇虹这样病得很严重，大医院都不接的病人，并且调理得相当好。至于病人自己乱来，那就不是医生所能控制的了。

必须指出：最近一段时间，国家的中医药政策放得非常宽松。比如制定了七省市中医药先行先试的政策。对于安全的传统药材的使用，规定不需要什么特别的认证，大意可以理解为：基本可以随意使用（无论有没有医师资格证）。或者至少可以说，以所谓“开药”来处罚当事人，非常不恰当。国家政策已有明确规定，传统中药方面，可以用食品、保健品的名义实施其医疗功能。对于最新的这些政策意见，万宁市法院本应非常清楚。但是该法院仍然依据陈旧的法律条款，以及不合时宜的意见，判处李仕平败诉，十分令人遗憾！

我们呼吁，琼海市执法局立即改正其错误做法，万宁市法院立即纠正其错误判决！