实用新型专利大变革！或将引入“明显创造性”审查，向高授权率说再见

带图评论：这修改得有点猝不及防啊！——出自《赌侠》

国知局又发布了个新名词——

“明显创造性”！

出自昨天发布的“关于《专利审查指南修改草案（征求意见稿）》的说明。

其中在介绍审查指南主要修改内容时就提到：

为了提高审查质量和审查效率的相关规定，涉及实用新型明显创造性的审查...

难道实用新型，终于要审查创造性了？

来看草案对应的具体内容，位于草案第34页，关于实用新型初步审查的部分明确说道：

“审查实用新型专利申请是否明显不具备创造性”

即增加了对实用新型专利之于专利法第22条3款创造性的审查。

你们知道的，实用新型专利目前的初步审查中，只对明显不具备新颖性进行审查；

对明显不具备创造性进行审查，是此次修改新加上的；

而且对于“明显创造性”这个词，以前听也没听说过...

但是可以预见到的是，一旦引入“明显创造性审查”，那无疑对现有的实用新型专利的规则，是一个颠覆性的大变革！

实用新型的高授权率，也许将成为历史...

下一个问题在于，这次审查指南的修改有几分可信？

通常的“征求意见稿”，后续还要进行大幅修改，我们通常也不对其进行过多解读。

但是此次不同，因为修改背景不同！

因为此次审查指南的大幅度修改，就是要为了配套新专利法及其实施细则。

但是你们都知道的，新专利法虽然已经实施，虽然专利法实施细则已经征求完意见，但是仍为公布。

所以此时开始对审查指南进行修改，无疑传递了一个信号：

专利法实施细则已经修改完成，

只不过仍未公布！

理由如下：

1. 修改逻辑

如果改完审查指南，后续实施细则又变了，那最后还要重新修改审查指南？这样太费事。

2. 引用的法条细节

此次审查指南修改草案，已经将审查引用的实施细则的法条一一做了调整；

而且引用的法条，已经跟公布的“实施细则修改建议（征求意见稿）”又已经大不相同。

以审查指南修改草案的7.3说明书附图部分为例：

首先，按照已公布的“实施细则修改建议（征求意见稿）”，那它应该仍然援引没有变化的细则第17条、18条，但是目前改成了细则第20条5款和第21条；

其次，出现了专利法实施细则第154条！

无论是现行实施细则，还是修改建议稿，都只有123条。

所以种种迹象表明：专利法实施细则已经修改好了！

但是更有意思的是，根据已公布“实施细则修改建议（征求意见稿）”，对于实用新型仍然是不审查创造性！仍然不审查专利法第22条3款！

而到了此次审查指南修改草案，实用新型的初步审查范围，已经由原先的法第22条2款、4款，统一扩大到全部的法22条！

审查指南要难道会跟实施细则背道而驰？这说明什么？

要么，是修改的审查指南的人没有看专利法实施细则或其修改稿；

要么，是专利审查指南先这么改着，若实施细则没改或者有人提了意见那再改回去（唉，就是玩儿）；

要么，是专利法实施细则已经做了调整，审查指南只是跟着做了相关修改；

明显，前两种可能性微乎其微；最大的可能性呼之欲出：

在新专利法实施细则中，增加了对实用新型专利申请的创造性审查，增加了对专利法第二十二条3款的审查！！

在如此多的线索面前，本文有理由推断出本文标题的结论，注意是推断。

国家或许已经从行政法规（专利法实施细则）的层面，规定了对实用新型创造性的审查。

实用新型的大变革即将到来...

那么下面至少还剩两个问题:

问题1：明显创造性的标准是什么？

目前的说法是，“有关创造性的审查参照本指南第四部分第六章第4节的规定”。

而审查指南第四部分第六章第4节，是无效宣告程序中实用新型专利创造性的审查。

大概实用新型专利初审时审查明显创造性的判断标准，跟无效程序中创造性的判断标准一致，即：

对于实用新型专利而言，一般情况下可以引用一项或者两项现有技术评价其创造性，对于由现有技术通过"简单的叠加" 而成的实用新型专利，可以根据情况引用多项现有技术评价其创造性。

问题2：审查员的工作量怎么算？

已知目前专利审查员的工作换算标准是，1550件实用新型初审折合93件审查标准件，1个标准件国家局给审协3000块；

那实用新型初审增加了“明显创造性”审查之后，专利审查员的kpi怎么算呢？还是审查工具又双叒叕升级了呢？

---

我是百科君，号称专利挖掘机的男子！

关注我！知识产权热点、八卦早知道！