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何兵:沉稳与坚毅,刑辩律师的两个基本品格 | 讲座节选

何兵 法度研究院 2022-12-23


何兵


中国政法大学教授,博士生导师,兼职律师,中国案例法学研究会副会长。曾就读于北京大学,先后获得民事诉讼法学硕士学位、宪法学与行政法学博士学位。2001年至今,在中国政法大学任教。先后从事民事诉讼法、行政法与行政诉讼法、国家赔偿法等课程的教学,主要研究领域为行政法、行政诉讼法等。


主要论著有:《法治变革中国》、《和谐社会与纠纷解决机制》、《利害的分配——我们身边的法律》等教材、专著7部,在《行政法学研究》《法学研究》《中外法学》《廉政瞭望》《法律与生活》《民主与科学》《法制日报》《人民法院报》《检察日报》《南方周末》等期刊、报纸发表学术论文、法律评论100余篇。





我曾经向法官反映,公司已经极度困难,法官却说社区有报告说公司经营正常。我提出,根本的问题是办案人员埋头在卷宗里,埋头在法庭中,而没有深入到人民之中,没有深入到企业里去,严重地影响了对案件真实情况的判断。



编者按:2022年9月24日,“新锐律师计划”一期学员迎来培训的第一课。法度研究院特邀清华大学易延友、中国政法大学何兵两位知名教授,为学员们现场讲座。

何兵教授成功办理过多起全国性大案要案,有着丰富的司法实践经验。他曾经鼓励“新锐律师”一期学员们,要思想开放,以天下为己任,绝不能做贬低别人、夸大自己的事,要相互帮衬、共同成就,不能在前行中迷失自己。



沉稳与坚毅是刑辩律师的两个基本品格。

为什么要讲沉稳?是因为律师介入案件时,往往情势危急,当事人乱,但律师不能乱,因为章法一乱,方向错了,案子就要出大问题。任何一个大案、要案都会一波三折,不可能一蹴而就,碰到关键时刻,律师必须沉稳。


再者,刑辩律师还需要具备坚毅的品格。因为刑事案件的办理压力确实很大,在很多案件里,最后比拼的往往是毅力。当你苦苦支撑到即将崩溃的时候,可能你的对手已经倒下了。对于办理刑事案件的律师,坚韧不拔的品格非常重要。


我结合三个案件,来具体讲讲刑辩律师办案中值得注意的问题。




大辩若讷,证据为王

第一个是安徽芜湖谢留卿等63人涉嫌诈骗罪案。2018年8月份,繁昌县检察院指控销售收藏品的谢留卿等63人涉嫌诈骗罪。这个案子有60多名被告人,108名律师。


该案是什么情况呢?检察院指控谢留卿卖的收藏品是赝品,同时指控藏品卖得太昂贵。那么,藏品的真伪和价格高低是本案的核心争议点。我们律师介入后认为,必须要把鉴定机构的原有鉴定意见打掉。


现实情况中,有的地方已经形成了“黑鉴定”市场,办案机关想要什么样的报告,给钱就能出。李中伟、王兴、张磊等几位律师研究发现,这个鉴定机构是非法机构,并向民政局讲明,民政局一看,还真是违法的,就把机构给撤了。因此,鉴定意见的问题就解决了。借这个案子,我跟大家分享一个办案的思路:办案子要脑洞大开,按照胡适的说法是大胆假设,小心求证。


经过激烈的一审庭审,2021年2月1日,繁昌县法院宣告该案42名被告人无罪,这是我国司法史上无罪人数最多的一份判决。谢留卿不服有罪判决上诉,同时检察院不服判决,也提起抗诉。


二审阶段,检察机关从安徽各地检察院抽调精英,组成“公诉天团”。对应地,本案也汇聚了来自全国五湖四海的优秀律师,客观上形成了“辩护天团”。年轻律师们费劲心力制作了将近100份的质证PPT,这种展示性的质证方式起到了非常好的辩护效果。整个法庭都对本案的PPT非常感兴趣。开完庭法官都跟我要PPT,因为我们的PPT里面把卷宗里面的关键内容全部截图、整理了出来,法官也就不用再费力找卷了。


我们团队现在形成了一种模式,就是任何一个案件,开庭之前需要制作两套PPT,一套质证PPT,讲明白本案的事实问题,一套辩论PPT,讲清楚案件的法律问题。法官们对我们的PPT接受程度是很高的。


案件的审理,最终要回到事实、证据与法律。老子在道德经里说:“大直若屈,大巧若拙,大辩若讷。”我认为,真正善于辩论的人不会在那喋喋不休,法庭上如果证据足,其实都不用说那么多,“大辩若讷”讲的就是这个。需要注意的是,大辩若讷的前提是专业能力要强。律师当然应当把自己的工作业绩和工作经验跟大家分享和交流,从而树立自己的品牌,这没有任何问题,但是这个度必须要把握好。


这个案件的二审阶段,芜湖市中院合议庭整整给了四十几天的审理时间,创下二审开庭时长记录。虽然目前该案二审尚未宣判,但是二审的辩护是非常充分的,好多律师付出了汗水,比如,曾薪燚律师对案卷非常熟,周海洋律师在庭上也说“我现在把电脑合起来,我不看,也能给你辩”。对案卷熟,是办案的前提。





到田间地头去、到工厂车间去


第二个是湖北张某某涉黑案。这个案子,我要强调的是,办案要到田间地头去、到工厂车间去。


当事企业是“中国民营企业500强”,湖北养猪业的龙头老大,当时正在准备IPO,结果公司实控人张某某被抓。其他高管被以涉嫌组织领导黑社会性质组织犯罪起诉。


为了更加直观的讲清楚企业的真实经营情况,我们律师亲自到现场办案,去农田里面,去养殖户家,去工厂实地拍取证视频。我们还到公司参加例行晨会。经过长时间的实地调查,我们发现,在湖北的一个偏僻县城,有这样一家完全现代化经营管理、全产业链式生产营销的龙头养殖企业,殊为不易。黑社会一般搞黄赌毒比较多,哪有养猪的呢?为了彻底查明案情,我们还专门组建了一个七八个人的工作团队,长期驻扎在公司调查取证。


在经过紧锣密鼓的辩护工作后,该案张某某未被指控组织、领导黑社会性质组织犯罪。原先被分案起诉的公司高管黑社会罪名,也被撤回起诉。


在法院阶段,因为做了充分的取证、阅卷准备,我们打了一场精彩的庭审。一审法院开庭时,上级政法委、法院、检察院全部赶到现场旁听,客观地讲,庭审过程中,律师们把事实问题、法律问题谈得非常清楚,也清晰地指出了案件存在的问题。大家各有风格,比如,一起辩护的罗翔教授,对法律条文就特别熟,在其间穿梭来往、游刃有余,辩出了美感。所以我说,在每次办案过程中,都要和你的同行学习。


第三个是百商集团案。该企业是西北一家知名民营企业,最主要的产品是电线电缆,经销范围辐射全国,出口多个国家。企业负责人被打成恶势力后,企业岌岌可危。


我曾经向法官反映,百商集团已经极度困难,法官却说社区有报告,说百商集团经营正常。我在企业实地走访调查完,发现与报告完全不符,也与指控完全不符,企业其实是合法合规经营的。于是我写了一封信给法院,这封信既有尺度,又有温度,强调办案人员要走进人民群众中去。我提出,根本的问题是办案人员埋头在卷宗里,埋头在法庭中,而没有深入到人民之中,没有深入到企业里去,严重地影响了对案件真实情况的判断。我们制作了走访视频,希望法庭能够观看我们对员工们的访谈、对企业的走访视频,以“马锡五式的审判方式”慎重对待这家西北本地的明珠企业。


同时,我们律师在证据源头寻找答案,通过细致阅卷,戳破了指控谎言。例如,该案中公诉机关指控王某为了对被害人王某甲强迫交易,通过下属李某当面威胁他的儿子齐某。为坐实罪名,办案人员找到下属李某、被害人王某甲的儿子齐某、负责照顾齐某的小姨与齐某的老师分别做了笔录。结果,我们反复阅卷、推敲,发现威胁发生的地点与在场人员,李某与齐某本人、齐某老师所说均不一致,同时齐某小姨证称,那段时间齐某并未上学。证言间相互矛盾,是否发生了威胁,根本无法查明。


在该案中,律师们在庭审中狠打案件中存在的问题,同时与检、法进行有效沟通,最终抓住案件核心问题,最大化了当事人的利益。经过在审查起诉及审判阶段与检察院、法院反复沟通,在庭审过程中,各方达成了一致的量刑意见。王某原来可能被建议量刑15年以上,最终仅被量刑7年。






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