【讲点黑话12】拒绝“无本万利”，理解新《公司法》善意

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今天我们的话题是去年末刚通过的新《公司法》。

去年12月29号，全国人大常委会发布公告，《公司法》最新一轮修订完成，将于24年7月1号开始施行。

在当代社会，公司已经是最常见的经济主体，甚至超过了个人。绝大多数重要的经济活动，至少有一方都是公司法人。哪怕是普通人，如今也很难避免与某家或几家“公司”直接打交道，如果想要做一些投资或者创业，更有必要对相关法律原则有所了解。作为基础性的母法，《公司法》修订是一件中国经济生活中的大事。

但这条新闻的热度却很低。即便发了消息的媒体，关注重点也基本都集中在一个很小的话题——公司注册资本实缴要求再度修订，从原来的认缴制，没有强制性最短期限，改为五年内实缴到位。

调整注册资本实缴要求，当然有一定影响，但整个《公司法》修订事件，只有它勉强成为焦点，这个新闻视野太狭窄，也太偏颇了。

在本轮修订前，《公司法》一共有13章218条，修订后变成了15章266条，实质修改或新增条款多达70条左右，可以说是全面大修。值得关注的内容绝不只有一项。

可以明确说，要求注册资本在五年内实缴到位，只是《公司法》本轮修订内容当中，很小很不重要的一项。

并且，大多数媒体甚至没有解释清楚，“五年实缴”只是针对“有限责任公司”的要求，另一大类的“股份有限公司”，在本轮修法后，已经直接改为了全面实缴制。要求更加严格。

本轮公司法修订，主题大致可以用“保护”作为关键字。保护外部交易人、善意第三方；保护中小股东；保护债权人。从实务上看，是对过去近十年，各方长期反馈的各种法律漏洞，整体进行弥补加强。

阻止利用法律漏洞逃债，转移资产，坑害中小股东和债权人，是本次修订的重中之重。这也是大多数人与“公司”打交道时，最可能遭遇到的不测。

2013年，注册资本改为全面“认缴制”，重点在于方便新企业创立，如今重新改回“实缴制”，显然就是更多考虑了，对外部交易人、债务人和其他股东进行保护。

其实在吸引媒体眼球的“五年实缴”之外，注册资本制度其它方面的改动更大。

在实际经济活动中，经常有人遇到，某家公司欠债不还，一查还是个空壳公司，好不容易走法律途径打赢了官司，要求对方股东把注册资本补足。但到申请执行时却发现，原股东已经把股份转让了出去，受让人往往根本没有偿债能力。

虽然这种行为往往有明显的恶意逃债动机，但要在法律上证明却很难，如果对手经验丰富，掐准了时间节点，债权人就很难追偿成功。

所以新公司法打了补丁，明年7月以后，原股东没完成出资就转让股权，而受让人也填不上坑，那原股东就有义务继续补足出资。

通过转让股权，“金蝉脱壳”方式逃债，还有一种更狡滑的情况——新的受让人故意用实际价格明显低于公允价值的非货币财产注资，表面上完成出资义务。原来遇到这种情况，债权人很难越过公司，代位求偿。结果大多只能眼睁睁看着吃亏。

经过多年呼吁后，新公司法对此做出了回应。

读一下相关条款。

第八十八条：股东转让已认缴出资 但未届出资期限的股权的，由受让人承担缴纳该出资的义务；受让人未按期足额缴纳出资的，转让人对受让人未按期缴纳的出资 承担补充责任。

未按照公司章程规定的出资日期缴纳出资 或者作为出资的非货币财产的实际价额 显著低于所认缴的出资额的股东 转让股权的，转让人与受让人在出资不足的范围内承担连带责任；受让人不知道且不应当知道存在上述情形的，由转让人承担责任。

在新法施行后，债权人只需要让法院认定，出资物属于瑕疵品，就可以要求转让人和受让人互相承担连带责任。这大大简化了债权人追索的难度。

甚至在新法下，还可能设计，让“出让人”和“受让人”内讧。

除了对出资制度进行了大修订，最值得关注的一项内容，我认为是“横向法人人格否认”。

“横向法人人格否认”这个说法比较冷僻拗口，但只要解释一下场景，大家应该就很容易理解了。

先说基本知识点：所谓法人，是具有民事行为能力，独立享有民事权利和承担民事义务的组织或机构。比如说，所有合法成立的公司都是法人。

在民法上，法人和自然人是等同的，都具有自己的独立人格和权利义务。

就像在成年人之间，如果没有在法律上有效的协议，即便亲如父母子女，兄弟姐妹，各自的财产都是独立的，没有连带赔偿责任。这是打破原始或封建家族关系后，社会最基本的财产持有规则。

法人也是如此，同一个自然人或法人，可以拥有或控制多家法人，但按照法律，它们仍然是互相独立的。

另外，现代法人主流都是有限责任制，也就是股东对公司、机构的责任，以投资额为限。超出的损失，不能要求拿股东的其它财产补偿。

综合以上两点，就经常有人钻法律漏洞，恶意逃债。最常用的手法就是控制多家公司，然后通过一系列关联交易，把其中一家或多家公司有价值的财产转移到其它公司，却把债务集中留给已经空壳化的公司。

这个套路可以说是国内市场中最大的毒瘤之一，上到名声赫赫的企业集团，下到只花一块钱注册的个人独资公司，玩弄同类手法的案例数不胜数。比如说某些金融和房地产集团，最擅长的就是用关联交易，把利润和最值钱的核心资产转移到实控人的其它马甲企业，只留下一地债务。

但在法律上，它们居然还受到有限责任制和法人独立性的保护，除非有来自内部的证据，或者司法机关强制进行调查取证，否则很难被击穿。这种情况对债权人极为不利。我们国内市场上，债权-债务人之间猜疑链一直相当严重，债权人普遍缺乏基本安全感。贷款、借款时极度强调要有充足且可靠的抵押或质押品，很大程度上就与此相关。

这次修订，对此也增加了专门条款，打击滥用公司独立地位和有限责任逃债。

按新的公司法，受同一实控人控制的多家公司搞关联交易，不当转让资产或债务，这些公司之间，要互相承担连带赔偿责任。同时，新法也极大削弱了一人独资公司的独立性，要求其自证财产独立于股东，否则股东就必须对公司债务承担连带责任。

所谓“横向法人人格否认”，就是指在这种特殊情况下，受同一实控人控制的多个法人或自然人，独立性和有限责任被击穿，不得不共同偿债。

不过，虽然这条新规在法理上是突破性进展，但它是一条原则性规定。对于什么是“滥用”，还需要更多的司法解释和判例来形成规范，否则只停在空中是没有意义的。有兴趣的观众可以和我们一起关注留意，新法施行后的发展。

除了外部债权人，中小股东保护也是本次修法重点之一，相关重大变化有好几项，并且大都很实用。我们预测，在新法正式施行后，这些条款应该很快就会被“武器化”。

核心变化是新公司法的第五十七条和第一百一十条，授权所有有限责任公司股东，和连续半年持有公司百分之三以上股权的股份公司股东，可以查阅、复制公司，包括全资子公司的财务账簿和会计凭证。并且有一个很重要的细节规定——修订后的公司法，支持股东委托专业人士，如会计师，律师们代自己查阅。

在绝大多数情况下，只要能够翻阅全部原始资料，在财务上做的手脚，实际很难瞒过专业人士的检查。即使从头到尾编造一套完整的假账，想不露出一点蛛丝马迹，也是几乎不可能的。收了中小股东的钱，完全站在对立面的会计师，就是做不到当场戳穿，极大概率也能闻出不对劲。当然，接下去大多就是律师们的工作了。

另外，普通人很少会用到，但对专业或半专业投资者很重要。新公司法还增加了中小股东股权回购救济，和异议股东回购请求权，并取消了有限责任公司股东转让股权时，需得到过半数其他股东同意的规定。

以上内容简要说，就是当中小股东和大股东发生了冲突，不再信任管理层，或者长期受到压迫，不但可以自主跑路。在一定条件下，还可以强制要求大股东，以合理价格收购自己的股权。

当然，法律是允许了，但真想要落实，肯定需要打很多场“高端商战”，为新制度立下先例和规则。

此外，本次修订还增加了多项对大股东和高管的利益冲突条款。

过去多年，很多公司大股东或管理层都喜欢从公司借钱或者提供但保，再去收购本公司股份。这种类似MBO的手段，往往会对其他股东的合法利益造成极大侵害。为了能低价收购股份，不少大股东或管理层甚至会故意让企业经营陷入困境，在取得绝对控制权后，又往往会疯狂造假，然后套现离场。

新公司法宣布，以后除了员工持股计划，或者经过股东会或董事会特许的小规模例外，禁止再动用公司资源，为他人收购本公司股份提供财务资助（163条）。另外，新法也对大股东和高管转让减持公司股份，在时间和规模上新增了一定限制（160条）。

管理层最常见的乱象，就是通过与自己或近亲、关系人士控制的企业进行交易，从公司身上套利。老公司法对此也有限制，但什么不可以做，什么情况允许例外，都很原则化，在司法实践中，大家发现实际很难落地应用。

所以在这次修订里进行了大量细化（182到186条），并且把“影子高管”也纳入了进来（192条）。有些公司实控人喜欢躲在幕后，不当董事监事，也不当经理，只通过亲信全盘操纵着企业。出了事就抛出替罪羊，自己却声称不在管理层，不用负责。

原来遇到这种情况，如果没有涉及刑事犯罪，只是民事纠纷，实控人应不应该负连带责任，包括赔偿损失，有很大争议。现在新公司法明确规定，实控人只要发出过指令，就要负连带责任。

经过强化后，新法律的效果好不好，很值得后续追踪观察。

本轮公司法修订的另一个大方向，是治理规则和资本运营上的变化。还是先从可能与大家切身相关的说起。

新公司法大幅放宽了公司股权的类别形式，原来只在上市公司和少数企业里试行的非普通股，现在全面向所有公司开放。

以后新创立或者改组的公司，创立人或管理层完全可以通过发行优先股、劣后股，或者其它表决权不同的特殊股，把大部分股东变成纯粹的财务投资人，自己只用少量股权就牢牢控制住企业。

可能有人会说，现在普通人买上市公司股票，基本也都是纯粹财务投资。但是，自愿做财务投资人，和只有财务投资人的权利，这是完全不一样的，并且会直接影响到股份的价值。

所以大家以后如果要进行投资，应该注意投资对象的股权类别结构。尤其是非上市公司，退出途径并不方便，外部监督力量也比较弱。一旦实控人占据了大部分可表决股权，但在企业整体股份占比却是少数，从过往经验看，很多实控人会产生为自己套利的强烈冲动。

已经投了或者一定要投，建议多研究一些，公司法里对中小股东的保护条款。前面提过的财务账簿、会计凭证查阅复制权，小股东回购救济权，异议股东回购请求权，还有股东双重代表诉讼权。在遭遇经济纠纷时，普通人手上能抓到的最强法律武器，往往就是这些法条。

并且，国内民商法与发达经济体相比，整体上仍不完善，但也有一个好处，就是法条还不算非常繁复，原则性仍然比较清晰。普通人只要认真看到处都能找到的公开资料，至少对基本的法律原则就能有一个大致掌握。准确了解了自己、了解了对方的处境地位，做出正确应对就有了坚实的前提。

实际上，我们在第一期《讲点黑话》里就介绍过，国内最顶级的“真高端商战”，双方拿来互相攻守的武器，大多数也是一些常见的法律法规。对于普通案件就更是如此。

同时，新公司法对公司组织结构和权利分配进行了大幅调整。引进了单层制治理结构，取消了“经理”职务的所有法定职权，将其进一步直接置于董事会之下。董事、监事、高管的其它职责也有了诸多调整。值得一提的是，法定代表人以公司名义在外活动，公司将对其后果承担强制连带责任。这个新规定明显是回应一些公司把法定代表人当吉祥物，甚至准备随时抛弃的替罪羊，故意选择一些不适格的人担任法人代表。在新法施行后，继续这种做法，公司遇到法律风险的可能性将会大幅提高，可能会迫使某些公司的实控人，不得不从幕后走到前台。

新法还引入了授权资本制，这个条款很有意思，公司管理层应该普遍很欢迎。万科当年遇到”野蛮人”宝能时，如果有这个条款，原管理层大概率不用急到失态。我们预测，未来很多公司，尤其是上市公司，都会给自己搞一个相关授权计划，作为备用“毒丸”。

不过它的主要作用，还是能在市场基本面较好的时候及时融资。或者说，擅长“圈钱”。结合国内的市场习惯，在明年正式施行后，这个条款的影响力很可能会很大。

另外，修订后的公司法，进一步放宽了发行股份和债券的条件，但取消了股份公司可以有匿名股东的规定（102条），也取消了公司发行无记名债券的权利（194条），同时严格限制代持。这似乎显示官方把市场透明化看得很重要。对普通人来说，这几条修订案的最大意义就是，不要再相信任何“可保密”的股份和债券，也一定要谨慎考虑为他人代持。

70余条条款的修订，内容还涉及很多方面，不过一次性说到说净，就不是今天能做到了。

如果要有个总结，以限制大股东套利和内部交易为重点，新《公司法》对企业、对实控人、对高管的管理和约束，都比原来严格了不少。正式施行后，可能有些人会抱怨，开公司的风险大了，成本高了。不过同时，新法大幅放宽了企业在组织结构、财务融资上的自主权。

在我看来，这种交换对愿意长期经营的企业主，应该是有利的。也是向着成熟的经济法律体系稳定迈进。

如果代入普通人，或者小投资者的立场，我更认为降低投资和交易的风险，更有意义，也更加重要。不指望有一本万利的馅饼砸在头上，能够做到，有多大投入就有多大权利，已经很好了。

所以立场鲜明的支持新《公司法》，希望执行能够严格，严格，再严格。

暂时就先讲到这里，本期节目只是简单聊一聊个人看法，不构成任何投资意见，敬请注意。

感谢大家收看《讲点黑话》，我是不讲废话的黑岛人，期待下期再见。