10多年前，解文武与世界500强海而的博弈

某专利律师解文武天下无贼 2022-03-25

本文复制于网络，作者为一不知实名的知识产权律师，另本文复制后故意修改使用了通假字。

2007年11月，北京市高级人民法院作出判决，维持了解文武的手机防盗专利权有效。在海而和解文武的这场较量中，双方各胜一局，似乎打了个平手。

　　最初的情形是，解文武在2003年底拿到国家知识产权局的专利授权前后，曾积极与海而联系，协商专利实施许可事宜。可以想象的是，海而不会和他认真的谈这事。

　　后来，海而出了“信鸽”手机系列，宣称具有防盗功能。而解文武则认为海而的信鸽手机实施了他的专利，在与海而多次交涉无果后，向北京市第一中级人民法院起诉海而，认为海而的手机实际上是对其发明的变劣。北京一中院援引禁止反悔原则，判决海而胜诉。解文武对此判决当然是非常失望，遂上诉到北京高院，高院维持了北京一中院的判决。这个回合，自然是海而大获全胜。

　　可是问题并没有结束，海而应该也知道自己的方案是对人家解文武发明的变劣。显然，能把解文武的发明无效掉，这才是上上策啊！令解文武万万没有想到的是：海而在国家知识产权局复审委那里还得到了支持，他的专利被复审委无效掉了！听闻这个噩耗，解文武可以说是万念俱灰。

　　因为在民事案中的败诉，解文武对北京的法院也不相信了，他几乎打算放弃自己的专利。他甚至想到了以命相搏，但最终还是没有选择逃避，而是采取了继续维权的做法。

结局还算美好的，不仅北京市第一中级人民法院推翻了国家知识产权局复审委员会的决定，而且不是发回重审，是直接维持了解文武的专利有效。复审委上诉后，北京高院维持了中院的判决。这一回合，显然解文武胜利了。

解文武是一个民间发明人。用法律术语来说，就是非职务发明人。在我国专利制度建立的早期，由于特定的国情，非职务发明人要远远多于职务发明。一方面是因为民间发明人的积极性很高，甚至很多人希望通过发明来致富，所以申请专利的很多。而另一方面，职务发明则因为企事业单位对知识产权重视不够，反而经常是有成果，无专利。

非职务的发明所具有的特点是发明所涉及的领域广泛，常常和日常生活有关。解文武本来是一个手机经销商，因为自己店铺里面的手机被盗而损失惨重，经过刻苦钻研才想出了这个手机防盗的发明来。

而海而在国内的知识产权界算的上是老江湖了，他们的知识产权队伍也有十几年的历史了。在专利信息的利用，专利申请方面，民间发明人都无法与他们相提并论。拿解文武的手机防盗发明来说，解文武的申请文件在满18月公开以后，就进入了海而的法眼。海而应该是仔细研究了申请文件，在海而无法超越解文武的技术方案的情况下，海而选择了变劣。

解文武是广大非职务发明人中的一员，其经历反映出了非职务发明在市场上寻求转化中所面临的难题。

非职务发明和职务发明很大的区别是，通常自己不具备专利转化的能力。也就是说，通常非职务发明人不能将他们的发明直接进行产品化，而不得不通过专利转让或者许可来间接获益。当然，也有一部分非职务发明通过融资的方式，生产出产品进入了市场。这些非职务发明实际上已经近似于职务发明了，不在这里详细讨论。

对于专利转让或者许可来说，说白了就是一场商业谈判。而对于谈判双方来说，各自对谈判结果的预期与双方的谈判实力直接相关。而谈判的结果自然也是和双方的预期有关的。而实力悬殊的人，根本也不可能坐下来谈判。

那么，对于这些自身不具备产品化能力的非职务发明人来说，他们手里的谈判实力如何衡量，或者说谈判底牌有哪些呢？

第一点，应该说是他们手里的专利权了。这项专利权的保护范围如何，稳定性如何，市场价值如何，就反映出非职务发明人在这方面的谈判实力了。

以解文武的情况来说，和大多数的其他非职务发明人相比，其专利的价值是巨大的。这一点从众多已经实施的厂家就可以看出来。而且，稍微想想每年中国生产的手机的数量，就知道这项专利恰好属于热门领域了。

但对于其他大多数的非职务发明人来说，其专利的市场价值就往往是自视甚高了，特别是一些未经实审的实用新型专利，恐怕只有其专利权人自己才会把他当成是香饽饽。这样的专利想转化出去恐怕是一厢情愿。

第二点，就是寻求司法保护的可能性。能否寻求司法保护也是衡量非职务发明人的谈判实力的一个方面。这个权利看似人人都有，但实际上却是“法律面前并非人人平等”。

还拿解文武来说吧，他曾经对法院丧失信心，后来又继续维权。司法程序的漫长和不确定性，考验的不仅是非职务发明人的时间和金钱实力，也考验着他们的精神承受力。

解文武在和手机生产厂家的谈判中，因为孤立无援，每每陷入被动。为他服务的代理人和律师是一再变化，可以看出他并没有找到能够长期支撑他的专业人士，而来自社会的不理解和专利管理部门的不支持，更是让他到达了崩溃的边缘。

因为专利维权，耗费了解文武的时间和金钱，使他的身份由手机经销商变成了无业游民。尽管如此，他的境遇比起很多衣食都出问题的非职务发明人来说，要好的多了。

反观谈判的对手，常常是财大气粗。他们的谈判底牌就多多了。他们可以选择不实施或变通非职务发明人的专利，他们的钱可以投资其他的地方。他们有经验丰富的律师和专利代理人，无论是起草条款苛刻的合同，还是提起专利权无效请求，时间、金钱和社会资源都是很充裕的。