劳动纠纷裁审规则56：社会保险（二）
劳动纠纷裁审规则56：社会保险（二）
二十三、吉林省高级人民法院《关于审理劳动人事争议案件法律适用问题的解答（三）》（吉高法〔2021〕159号）
50、工伤保险待遇纠纷中，用人单位未参加工伤保险（含未足额缴费情形）但办理了商业保险，能否据此免除其工伤保险责任？
用人单位不得以商业保险来免除或减轻其应当承担的工伤保险赔偿责任。
公益性岗位聘用人员与用人单位之间因缴纳社会保险费发生争议属政策性问题，不属人民法院受理的劳动争议案件范围。
二十四、黑龙江省人力资源和社会保障厅《关于审理劳动人事争议案件若干问题的处理意见（一）》（黑人社发〔2011〕132号）
51、用人单位未依法为劳动者办理社会保险登记且缴纳社会保险费，劳动者依照《劳动合同法》第三十八条第一款第三项规定提出解除劳动合同并要求用人单位支付经济补偿的，仲裁委员会应予支持，但因劳动者存在符合法律法规规定情形导致用人单位无法为其办理社会保险登记的除外。
二十五、辽宁省高级人民法院民事审判第一庭《劳动人事争议及劳务纠纷案件审判问题解答》（2013年8月）
52、用人单位未依法给劳动者建立社保关系、缴纳社会保险费，劳动者起诉要求用人单位依法建立社保关系、缴纳社会保险费的，法院是否应予受理？
参考意见：《劳动争议司法解释（三）》第一条规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。根据该项规定，下列涉及社会保险的争议不应纳入人民法院的受案范围：
（1）用人单位未为劳动者办理社会保险手续，劳动者要求办理的；
（2）已经办理了社会保险手续，但用人单位不按规定为劳动者交纳社会保险金，劳动者要求交纳的；
（3）用人单位与劳动者就社会保险金的缴费基数、缴费年限发生的争议。
53、劳动者与用人单位之间因社会保险手续的办理、社会保险费用的缴纳等问题发生争议，是否属于劳动争议案件受理范围？
参考意见：下列涉及社会保险的争议不应纳入人民法院劳动争议案件的受理范围：一是，用人单位未为劳动者办理社会保险手续，劳动者要求办理的；二是，已经办理了社会保险手续，但用人单位不按规定为劳动者缴纳社会保险金，劳动者要求缴纳的；三是，用人单位与劳动者就社会保险金的缴费基数、缴费年限发生的争议。因此，劳动者与用人单位就社会保险手续办理、保险费用缴纳问题产生的争议，人民法院不应立案受理。
二十六、辽宁省劳动人事争议仲裁委员会《审理社会保险争议案件的指导意见》（辽劳人仲字〔2012〕9号）
54、用人单位与劳动者约定，用人单位将社会保险费以工资等形式发放给劳动者个人以免除为劳动者缴纳社会保险费义务的，应视为约定无效。发生争议时，劳动者应将所得返还用人单位，用人单位应为劳动者补缴社会保险费。
55、劳动者与其他用人单位存在劳动关系，且仍由其他用人单位继续为其缴纳社会保险费的，与用人单位因缴纳社会保险费（工伤保险除外）发生争议的，不予支持。
56、由于公益性岗位是政府在特定时期的一项安置就业困难人员的特别措施，享受政府提供的岗位补贴和社会保险补贴，如其用工主体不明确，发生社会保险等劳动争议的，不予受理。
57、“两不找”人员要求用人单位缴纳“两不找”期间社会保险费的，不予支持。
58、除本指导意见特别规定外，社会保险争议受仲裁时效限制。
二十七、沈阳市劳动人事争议仲裁委员会《关于审理劳动人事争议案件若干问题的指导意见（三）》（沈劳人仲发〔2015〕4号）
59、劳动者入职时用人单位尚未取得营业执照，在用人单位取得营业执照后，劳动者要求支付未订立书面劳动合同双倍工资应从该单位取得营业执照的次月起计算；劳动者要求缴纳社会保险费，一般裁决用人单位自该单位参加社会保险统筹时起为劳动者补缴社会保险费；劳动者要求依法支付解除劳动合同经济补偿金的，其本单位工作年限应从劳动者入职开始计算。
60、劳动关系存续期间因欠缴社会保险费发生争议的，劳动者申请仲裁不受《劳动人事争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。
61、用人单位以支付现金替代应为劳动者缴纳的社会保险费，如果双方对事实及金额无争议的，可以在支持补缴社会保险费诉求的同时裁决劳动者返还上述现金。劳动者以此为由提出解除劳动合同追索经济补偿金的，不予支持。
二十八、内蒙古自治区高级人民法院《关于劳动人事争议案件适用法律若干问题的指导意见》（内高法〔2015〕193号）
62、社会保险争议的受案范围问题。
社会保险争议包括社会保险缴费争议和社会保险待遇争议。劳动者要求用人单位补缴社会保险费的，仲裁委应予受理，起算点从该用人单位最后一次连续未缴社会保险费之日起计算。
劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，应予受理。
二十九、呼和浩特市中级人民法院《关于审理劳动争议案件若干疑难问题的参考意见》
63、劳动者已纳入社会保险统筹或者用人单位已经为劳动者办理了社会保险手续，因社会保险费缴费基数、缴费年限以及用人单位欠缴或者拒绝缴纳社会保险费而发生的争议不属于人民法院劳动争议案件审理范围，不予受理，人民法院应当告知劳动者向社会保险经办机构主张权利。
64、劳动者已参加其他类型社会保险或者非因用人单位原因致使用人单位无法给劳动者缴纳社会保险费的，劳动者要求用人单位办理社会保险而发生的争议，不予支持。
三十、贵州省高级人民法院、贵州省人力资源和社会保障厅《关于劳动争议案件若干问题的会议纪要》（黔高法〔2012〕136号）
65、下列社会保险争议不属于人民法院受理劳动争议案件的范围，应告知劳动者向社会保险行政管理部门申请解决。
（1）用人单位未为劳动者建立社会保险关系，劳动者要求用人单位补办社会保险关系的；
（2）用人单位已经为劳动者建立了社会保险关系，但欠缴社会保险费或未按规定的工资基数、缴纳费率足额缴纳社会保险费，劳动者要求予以补缴的；
（3）劳动者请求用人单位增加社会保险险种、补足缴费金额、变更参保地的。
（4）劳动者与用人单位因养老保险缴费年限发生的争议。
66、劳动者以用人单位未依法为其缴纳社会保险导致其损失为由，要求用人单位赔偿其工伤、失业、生育、医疗待遇损失的，应当作为劳动争议案件受理。
67、用人单位未给劳动者缴纳社会保险，劳动者自己补缴后，如果劳动者支付了应由用人单位支付的保险费，可以要求用人单位赔偿该部分保险费。
68、以下劳动争议属于《调解仲裁法》第四十七条规定的终局裁决范围：
（3）劳动者请求用人单位补缴社会保险费的，作为因执行国家劳动标准在社会保险方面的争议处理；
（4）劳动者请求用人单位支付社会保险待遇损失的，作为因执行国家劳动标准在社会保险方面发生的争议处理；
69、用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者应当依法要求用人单位缴纳，用人单位未在劳动者要求之日起一个月内按规定缴纳的，劳动者有权提出解除劳动合同，用人单位应支付经济补偿金，但经济补偿金的支付年限应从2008年1月1日起计算。
三十一、云南省高级人民法院、云南省人力资源和社会保障厅《关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》（云高法〔2015〕27号）（云南省高级人民法院审判委员会2015年第1次会议通过）
70、不办理社会保险或不缴纳社会保险费约定的效力
用人单位未及时足额支付劳动报酬或未依法为劳动者缴纳社会保险费的，可以作为劳动者依据《劳动合同法》第三十八条规定解除劳动合同的理由。但用人单位有证据证明确因客观原因导致计算标准不清楚或缓缴社会保险费已经征缴部门同意，劳动者以用人单位未及时足额支付劳动报酬或未依法为劳动者缴纳社会保险费为由解除劳动合同，要求用人单位支付经济补偿的，不予支持。
71、用人单位与劳动者约定工资中包括社会保险费，而不向社会保险经办机构缴纳社会保险费，或者约定无须办理社会保险手续的，该约定无效。
用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费，劳动者通过其他渠道自行缴纳社会保险费后，以用人单位未承担法定缴纳社会保险费义务导致自己损失为由，要求用人单位按照法定缴费标准向自己支付费用的，应予支持。
72、以下劳动争议属于《劳动争议调解仲裁法》第四十七条规定的终局裁决范围：
（3）劳动者请求用人单位支付社会保险待遇损失的，作为因执行国家劳动标准在社会保险方面发生的争议处理；
三十二、海南省高级人民法院、海南省劳动争议仲裁委员会《关于审理劳动争议案件有关问题的联席会议纪要》（琼高法联〔2014〕2号）
73、用人单位与劳动者建立社保关系后，没有按时足额缴纳社会保险费，劳动者以用人单位为被申请人或被告，要求补缴所欠社会保险费而申请仲裁或向人民法院起诉的，不予受理。劳动者以社会保险经办机构未按时发放社会保险金或其他社会保险待遇为由请求仲裁或向人民法院起诉的，不作为劳动争议案件受理。
三十三、河北省高级人民法院《关于我省劳动争议案件若干疑难问题处理的参考意见》
74、劳动者与用人单位因欠缴社会保险费发生争议，凡用人单位整体未参保或整体欠缴的，人民法院不予受理，劳动者应向有关劳动行政部门申请解决；用人单位已参保并正常缴费，只是未给个人参保或缴费的，人民法院应予受理。劳动者与用人单位因社会保险征缴基数，社会保险费缴纳金额发生的争议，人民法院不予受理。
75、与原用人单位保持劳动关系的企业内退人员，停薪留职人员，企业待岗职工与新的用人单位建立了劳动性质的关系，原用人单位已为其缴纳基本生活费，社会保险费的，企业内退人员、停薪留职人员、企业待岗职工请求新的用人单位为其办理社会保险的，不予支持；但劳动者请求享受劳动法、劳动合同法规定的劳动报酬、劳动保护、劳动条件、工作时间、休息休假、执业危害保护、福利待遇的，应予支持。
三十四、石家庄市中级人民法院《审理劳动争议案件若干问题的指导意见》（石中法〔2014〕83号）
76、关于劳动者起诉用人单位缴纳及补偿各类社会保险费人民法院是否受理的问题。
上述案件，人民法院一律不予受理。
根据2011年7月1日起施行的《社会保险法》第六十一条：社会保险费征收机构应当依法按时足额征收社会保险费，并将缴费清况定期告知用人单位和个人。第六十二条：用人单位未按规定申报应当缴纳的社会保险费数额的，按照该单位上月缴费额的百分之一百一十确定应当缴纳数额；缴费单位补办申报手续后，由社会保险费征收机构按照规定结算。第六十三条：用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。用人单位逾期仍未缴纳或者补足社会保险费的，社会保险费征收机构可以向银行和其他金融机构查询其存款账户；并可以申请县级以上有关行政部门作出划拨社会保险费的决定，书面通知其开户银行或者其他金融机构划拨社会保险费。用人单位账户余额少于应当缴纳的社会保险费的，社会保险费征收机构可以要求用人单位提供担保，签订延期缴费协议。用人单位未足额缴纳社会保险费且未提供担保的，社会保险费征收机构可以申请人民法院扣押、查封、拍卖其价值相当于应当缴纳社会保险费的财产，以拍卖所得抵缴社会保险费。第八十六条：用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险征收机构责令限期缴纳或者补足，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，由相关行政部门处欠缴数额一倍以上三倍以下罚款。另，《社会保险费征缴暂行条例》和《劳动保障监察条例》都赋予了劳动行政部门对用人单位为劳动者办理社会保险的专属管理权，监察权或处罚权。由此可见，社会保险费的征缴是社会保险费征收机构的法定职责。
同时，最高法院审判委员会专职委员，原民一庭庭长杜万华就该问题的意见是，用人单位、劳动者和社保机构就欠费等发生争议，是征收与缴纳之间的纠纷，属于行政管理的范畴，带有社会管理的性质，不是单一的劳动者与用人单位之间的社保争议。因此，对于那些已经由用人单位办理了社保手续，但因用人单位欠缴，拒缴社会保险费或者因缴费年限、缴费基数等发生的争议，应由社保管理部门解决处理，不应纳入人民法院受案范围。对于因用人单位没有为劳动者办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致劳动者不能享受社会保险待遇，要求用人单位赔偿损失的，则属于典型的社保争议纠纷，人民法院应当依法处理。
最高人民法院的2010年9月13日发布的《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》采纳了以上意见，该解释第一条规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予以受理。
综上，只有符合最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定的社保纠纷，人民法院才予以受理。对于其他有关社会保险费的争议，不属于人民法院民事审判的受理范围。对于欠缴，补缴各类社会保险费的案件，在立案审查阶段，如果劳动关系明确，可告知劳动者到社保机构办理社保手续，并可以申请由社保机构征缴相关社会保险费用。
三十五、银川市中级人民法院、银川市人力资源和社会保障局《关于处理劳动争议案件若干问题的指导意见》（银人社发〔2009〕154号）
77、下列争议，应作为劳动争议处理：
（一）未达到法定退休年龄而内退的劳动者，与其他用人单位形成的用工关系，一般应按劳动关系处理。但原用人单位继续为其缴纳社会保险费，劳动者又要求现用人单位为其缴纳社会保险费的，不予支持。
（二）劳动者以用人单位未为其缴纳社会保险费导致其损失为由，要求用人单位支付工伤、失业、生育、医疗待遇和赔偿金的。
三十六、湖北省高级人民法院《2013年民事审判工作座谈会会议纪要》
78、关于社会保险争议的受案范围
最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”，应按照该解释的规定，根据当事人的起诉理由和诉讼请求确定具体案件应否受理，不宜对该条内容作扩大解释。
三十七、湖北省人力资源和社会保障厅《关于审理劳动争议案件若干问题处理意见》（鄂人社发（2009）35号）
79、下列争议不作为劳动争议处理：
（4）劳动者因社会保险的缴费基数、比例、标准，以及社会保险待遇审批、发放数额等与社会保险经办机构发生的争议；
80、劳动关系存续期间，用人单位应依法为劳动者办理社会保险。因用人单位未依法办理社会保险，劳动者就用人单位未按规定参加社会保险或欠缴社会保险费提出补办、补缴的，应裁决用人单位到社保经办机构补办社会保险或补缴欠缴的社会保险费。
81、对因政策性原因无法补办、补缴的，应裁定用人单位分别不同社会保险险种，补偿劳动者相应损失：
（1）养老保险，可裁决用人单位按劳动者和本单位工作年限，工作每满一年，计发2个月本人申请仲裁前12个月平均工资的补偿费。本人申请仲裁前12个月平均工资高于当地上年度职工平均工资的，以当地上年度职工平均工资为计发基数；
（2）医疗保险，可裁决由用人单位按当地城镇职工基本医疗保险政策规定，报销劳动者在劳动合同（关系）存续期间的医疗费用；
（3）失业保险，可裁决用人单位按国务院失业保险条例规定，赔偿劳动者失业保险金；
（4）工伤和生育保险，可裁决用人单位依据当地工伤保险和生育保险规定，支付职工工伤保险待遇和生育待遇。
82、因用人单位未依法办理社会保险，劳动者已在个人窗口办理社会保险的，可按其已缴费情况，裁决由用人单位支付劳动者已经缴纳应由单位缴纳的社会保险费部分，并裁决用人单位应将其纳入单位参保缴费范围。
三十八、武汉市中级人民法院、武汉市劳动争议仲裁委员会《关于审理劳动争议案件若干问题纪要（2008）》
83、劳动关系解除或者终止后，劳动者请求用人单位补办、补缴社会保险或追偿社会保险待遇损失的，用人单位能够举证证明用人单位承诺或拒绝为劳动者补办、补缴社会保险的具体日期的，劳动仲裁时效期间从用人单位承诺或拒绝的具体日期起算；用人单位不能证明的，从劳动关系解除或终止之日起算。
84、劳动关系存续期间，对已参加社会保险统筹的用人单位欠缴社会保险费引发的纠纷，劳动者申请仲裁和起诉的，不按劳动争议案件处理，劳动者可通过行政途径或行政诉讼途径，但对已给劳动者造成社会保险待遇损失，劳动者主张赔偿的，可作为劳动争议案件处理。
85、在解除或终止劳动关系引发的纠纷中，劳动者就用人单位未办、欠缴社会保险费用提出补办、补缴或支付经济补偿等请求的，可按下列情形分别处理：
（1）裁决或判决撤销用人单位解除劳动关系处理决定的，应裁决或判决用人单位补办或者补缴欠缴期间和劳动者被解除劳动关系期间的基本社会保险费用，并根据当事人的过错程度等的具体情况，裁决或判决用人单位承担劳动者的生活费用或标准工资；
（2）裁决或判决解除或终止用人单位与劳动者之间劳动关系的，对劳动者要求用人单位补办、补缴社会保险费用的请求应予支持；对因不符合规定条件不能补办、补缴的，应分别不同社会保险类别，由用人单位按缴费标准或待遇标准补偿劳动者相应损失，若地方人民政府相关劳动政策对某一事项的基本社会保险有明确补偿标准的，可以按该标准执行。
（3）用人单位已经依法为劳动者办理基本社会保险，劳动者以用人单位降低缴费基数，或者欠缴此前某一期间社会保险费用为由，提出解除劳动关系并要求用人单位给予经济补偿或赔偿的，一般不予支持。若用人单位属恶意或故意侵害劳动者合法权益的，可以裁决或判决用人单位赔偿劳动者相应的经济损失。
86、劳动者达到退休年龄而仍与用人单位保持劳动关系，或与用人单位解除或终止劳动关系后，对尚未参加社会保险统筹的劳动者与用人单位之间因要求补办参保手续或追索社会保险待遇损失而发生的纠纷，可作为劳动争议案件受理。
87、因劳动者达到退休年龄而终止劳动合同，但用人单位尚未为劳动者办理参加基本养老保险手续的，可以根据劳动者具体的请求，裁决或判决用人单位为劳动者补办基本养老保险手续及退休手续。若不能补办的，由用人单位参照养老保险的缴费标准，补偿劳动者相应损失，或者比照同类人员应当享受的基本养老保险的标准，裁决或判决用人单位按月支付该标准的费用。劳动者要求一次性享受退休待遇且符合地方人民政府劳动政策有关规定条件的，也可以按规定执行。
88、因解除或终止劳动关系引发的纠纷，劳动者对解除或终止劳动关系不再表示异议，且裁决或判决解除或终止劳动关系的，若劳动者已在流动窗口参保缴费，可裁决或判决由用人单位按劳动者实际已缴费金额给付本人；若劳动者户籍不在本地且在本地无参保记录、需要到异地工作，劳动者对用人单位欠缴的社会保险费用提出给付请求的，可裁决或判决按其用人单位所在地或户籍所在地缴费标准直接将该费用给予劳动者。
89、在审理劳动争议纠纷案件中，若劳动者已在原单位办理社会保险且尚未中断的，对其提出由现用人单位为其办理社会保险的请求，不予支持。对劳动者已经自行办理社会保险的，按其已缴费情况，裁决或判决用人单位将该项费用直接给付劳动者，若地方人民政府劳动政策对用人单位未办或欠缴费用明确规定了赔偿标准的，可以按该标准执行。
三十九、武汉市劳动争议仲裁委员会《关于劳动人事争议案件处理若干问题的意见》（武人社发〔2016〕18号）
90、用人单位已按规定进行社会保险登记，但未及时申报或者缴费，致使劳动者个人权益记录显示为欠缴状态，劳动者申请仲裁要求补缴的，应告知通过其它途径处理，仲裁委员会不予受理，已经受理的，撤销案件。
91、补缴社会保险费争议案件，经查实符合补缴情形的，如当事人已就缴费事项达成调解意见，仲裁委员会在确认调解意见合法性后可以作出仲裁调解书结案，对符合补缴情形，双方协商以补偿替代补缴的，仲裁委员会不应以仲裁调解书方式结案。
92、符合补缴社会保险费情形，当事人应先行了结补缴事宜，劳动者径行提出相应赔偿请求的，应不予支持，但已实际产生社会保险待遇损失的情形除外。
93、属于不能补缴社会保险费情形，当事人经协商达成补偿协议，对不存在欺诈、胁迫、乘人之危、重大误解或者显失公平的，劳动者要求变更补偿标准的，仲裁委员会不予支持。
94、对用人单位未依法补缴基本养老保险费，且无法补缴，劳动者提出赔偿损失的，视不同情形认定损失数额：
（1）劳动者已在个人窗口缴纳基本养老保险费的，可按其已缴费情况，以劳动者已经缴纳且应由用人单位缴纳的基本养老保险费部分，作为劳动者养老保险损失。
（2）劳动者基本养老保险费已由其他用人单位缴纳且劳动者未承担费用的，对劳动者提出的赔偿请求，仲裁委员会不予支持。若有证据证实劳动者承担了养老保险费，则可以该费用中应由用人单位缴纳的部分作为劳动者养老保险损失。
（3）既无其他用人单位为劳动者缴费，劳动者也未在流动人员专户缴费，但无法补缴的，可以按劳动者在本单位工作年限，工作每满一年，计发2个月本人申请仲裁前12个月平均工资计算损失。本人申请仲裁前12个月平均工资高于当地上年度职工平均工资的，以当地上年度职工平均工资为计发基数。
95、因用人单位未依法为劳动者缴纳生育、失业保险费，导致劳动者不能享受生育、失业保险待遇的，以用人单位若依法缴费劳动者可享受的生育、失业保险待遇，作为劳动者生育、失业保险待遇损失。
对符合补缴情形，劳动者既提出生育、失业保险费补缴请求，又主张生育、失业保险待遇损失赔偿的，可告知劳动者选择其中一项列入仲裁请求，如劳动者不同意撤回或变更的，仲裁委员会根据案情裁决补缴或者赔偿。
四十、新疆维吾尔自治区人力资源和社会保障厅《关于进一步规范劳动合同管理有关问题的指导意见》（新人社发〔2014〕36号）
96、用人单位应当按照法律规定为劳动者缴纳社会保险费，因用人单位原因导致未缴纳或未足额缴纳社会保险费的，劳动者可以依据劳动合同法第三十八条规定解除劳动合同，并要求用人单位支付经济补偿。
用人单位与劳动者约定不缴纳或少缴纳社会保险费的，双方约定无效，应视为因用人单位原因导致未缴纳或未足额缴纳社会保险费。